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第一章不当代理、无权代理、仲裁概述、民事诉讼概述及管辖(
2024.
2.27)中级经济法基础必修第一章总论主讲老师胡修【代理权滥用与不当代理】(★★)代理人不得滥用代理权,常见的滥用代理权的情形包括(-)自己代理代理人不得以被代理人的名义与自己实施民事法律行为,但是被代理人同意或者追认的除外(效力待定,追认有效)
(二)双方代理代理人不得以被代理人的名义与自己同时代理的其他人实施民事法律行为,但是被代理的双方同意或者追认的除外(效力待定,双方追认有效)
(三)不当代理不履行代理人不履行或者不完全履行职责,造成被代理人损害的,应当承担民事责任恶意串通代理人和相对人恶意串通,损害被代理人利益的,代理人和相对人负连带责任【单选题・2021年】根据民事法律制度的规定,下列关于代理制度的表述中,正确的是()A.代理人和相对人恶意串通,损害被代理人合法权益的,代理人和相对人应当承担连带责任B.代理行为包括传递信息等非独立进行意思表示的行为C.代理行为的法律后果直接归属于代理人D.代理行为必须是代理人以自己的名义实施法律行为『正确答案』A『答案解析』本题考查代理选项A,代理人和相对人恶意串通,损害被代理人的利益的,由代理人和相对人负连带责任,表述正确;选项B,代理人在代理权限内独立地向相对人进行意思表示,非独立进行意思表示的行为,不属于代理行为,例如传递信息、中介行为,表述错误;选项C,代理行为的法律后果直接归属于“被代理人”,表述错误;选项D,在代理行为中,代理人在代理权限内,必须以“被代理人的名义”实施法律行为,表述错误【单选题•2019年】甲公司授予乙公司代理权,委托乙公司向丙公司采购货物乙公司和丙公司串通,致乙公司以甲公司名义购进的货物质次价高,使甲公司遭受严重的经济损失关于甲公司损失承担的下列表述中,正确的是()A.甲公司的损失应当由甲公司和乙公司分担B.甲公司的损失应当由乙公司和丙公司承担连带赔偿责任C.甲公司的损失应当由乙公司承担全部赔偿责任D.甲公司的损失应当由乙公司和丙公司承担按份赔偿责任回避制度是指审判人员和其他有关人员,遇有法律规定的情形时,退出对某一案件的审理活动的制度审判人员、书记员、翻译人员、鉴定人、勘验人有下列情形之一的,应当自行回避,当事人有权用口头或者书面方式申请他们回避
(1)是本案当事人或者当事人、诉讼代理人近亲属的;
(2)与本案有利害关系的;
(3)与本案当事人、诉讼代理人有其他关系,可能影响对案件公正审理的
(4)上述人员接受当事人、诉讼代理人请客送礼,或者违反规定会见当事人、诉讼代理人的,当事人有权要求他们回避[链接]四种情形同仲裁
3.公开审判制度
(1)公开审判制度是指人民法院的审判活动依法向社会公开的制度公开审理案件,应当在开庭前公告当事人姓名、案由和开庭的时间、地点,以便群众旁听【注意】不论案件是否公开审理,一律公开宣告判决(过程可不公开,结果一定公开)O
(2)人民法院审理民事案件,除涉及国家秘密、个人隐私或者法律另有规定的以外,应当公开进行离婚案件、涉及商业秘密的案件,当事人申请不公开审理的,可以不公开审理(以公开为原则)O【解释】国家秘密、个人隐私(法定不公开)离婚案件、涉及商业秘密(申请不公开)【判断题•2019年】根据民事诉讼法律制度的规定,涉及商业秘密的诉讼案件,一律不公开审理()『正确答案』X『答案解析』本题考查民事诉讼公开审判制度离婚案件,涉及商业秘密的案件,当事人申请不公开审理的,可以不公开审理
4.两审终审制度
(1)一个案件经第一审人民法院审判后,当事人如果不服,有权在法定期限内向上一级人民法院提起上诉,由该上一级人民法院进行第二审二审人民法院的判决、裁定是终审的判决、裁定(二审终审)
(2)根据《民事诉讼法》的规定,两审终审制度有例外情形1:适用特别程序、督促程序、公示催告程序和简易程序中的小额诉讼程序审理的案件,实行一审终情形2最高人民法院所作的一审判决、裁定,为终审判决、裁定
(3)再审对终审判决、裁定,当事人不得上诉如果发现终审裁判确有错误,可以通过审判监督程序(学名)予以纠正【民事诉讼的管辖】(★★★)
(一)级别管辖屉人民法庆♦首都高级人民法院告.■辖市.自治区中级人民法隰地级市国、区、目级市【解释】原则上由基层人民法院管辖第一审案件
(二)地域管辖
1.一般地域管辖(“原告就被告”原则)
(1)对公民提起的民事诉讼,由被告住所地人民法院管辖,被告住所地与经常居住地不一致的,由经常居住地人民法院管辖【解释】公民的住所地,指公民的户籍所在地公民的经常居住地,指公民离开住所地至起诉时已连续居住1年以上的地方,但公民住院就医的地方除外
(2)对法人或其他组织提起的民事诉讼,由被告住所地人民法院管辖
(3)同一诉讼的几个被告住所地、经常居住地在两个以上人民法院辖区的,各该人民法院都有管辖权
(4)对没有办事机构的个人合伙、合伙型联营体提起的诉讼,由被告注册登记地人民法院管辖没有注册登记,几个被告又不在同一辖区的,被告住所地的人民法院都有管辖权
2.特殊地域管辖(1+N)情形具体规定合同纠纷由被告住所地或合同履行地(非合同签订地)人民法院管辖
(1)由被告住所地或保险标的物所在地人民法院管辖保险合同纠纷
(2)财产保险合同中,保险标的物是运输工具或运输中的货物可以由运输工具登记注册地、运输目的地、保险事故发生地管辖;
(3)人身保险合同中,可以由被保险人住所地法院管辖票据纠纷被告住所地或票据支付地(非出票地)人民法院管辖因铁路、公路、水上和航空事故请被告住所地或事故发生地、车辆船舶最先到达地、航空器最先降求损害赔偿落地因公司设立、确认股东资格、分配公司住所地人民法院管辖(被告就是公司)利润、解散等纠纷提起的诉讼由侵权行为地(包括侵权行为实施地、侵权结果发生地)或者被因侵权行为提起的诉讼告住所地人民法院管辖【多选题】若当事人无约定,由票据引起的纠纷,由()法院管辖A.被告住所地B.原告住所地C.票据签发地D.票据支付地『正确答案』AD『答案解析』根据诉讼法律相关规定,票据引起的纠纷由被告住所地或票据支付地人民法院管辖【单选题】若当事人无约定,因公司设立、确认股东资格引起的纠纷,由()法院管辖A.股东住所地B.公司住所地C.原告住所地D.以上任一住所地『正确答案』B『答案解析』因公司设立、确认股东资格、分配利润、解散等纠纷提起的诉讼,由公司住所地人民法院管辖
(三)专属管辖(专门管——唯一)专属管辖是指法律强制规定某类案件必须由特定的人民法院管辖,其他人民法院无权管辖,当事人也不得协议变更管辖
1.因不动产纠纷提起的诉讼,由不动产所在地人民法院管辖
2.因港口作业中发生纠纷提起的诉讼,由港口所在地人民法院管辖
3.因继承遗产纠纷提起的诉讼,由被继承人死亡时住所地或者主要遗产所在地人民法院管辖【判断题】根据民事诉讼中专属管辖相关规定,因港口作业中发生纠纷提起的诉讼,由被告住所地人民法院管辖()『正确答案』X『答案解析』因港口作业中发生纠纷提起的诉讼,由港口所在地人民法院管辖【判断题】因继承遗产纠纷提起的诉讼,由被继承人死亡时住所地人民法院管辖()『正确答案』X『答案解析J因继承遗产纠纷提起的诉讼,由被继承人死亡时住所地或者主要遗产所在地人民法院管辖
(四)协议管辖(选择管:以协议方式选择纠纷的管辖法院)合同纠纷、其他财产权益纠纷(包括因物权、知识产权中的财产权产生的民事纠纷)可以依法协议管go根据管辖协议,起诉时能够确定管辖法院的,从其约定;不能确定的,依照民事诉讼法的相关规定确定管辖管辖协议约定两个以上与争议有实际联系的地点的人民法院管辖,原告可以向其中一个人民法院起诉
(五)共同管辖两个以上人民法院都有管辖权的诉讼,原告可以向其中一个人民法院起诉【注意】原告向两个以上有管辖权的人民法院起诉的,由最先立案的人民法院管辖先立案的不得“推案子”,后立案的不得“抢案子”【单选题】下列关于地域管辖的表述中,符合民事诉讼法律制度规定的是()A.因合同纠纷引起的诉讼,由原告住所地人民法院管辖B.因公路事故请求损害赔偿提起的诉讼,可由事故发生地人民法院管辖C.因保险合同纠纷提起的诉讼,当事人对管辖法院未约定的,可由合同履行地人民法院管辖D.因票据纠纷提起的诉讼,当事人对管辖法院未约定的,可由出票地人民法院管辖『正确答案』B『答案解析J本题考查地域管辖的相关规定选项A,因合同纠纷引起的诉讼,由被告住所地或合同履行地人民法院管辖选项B,因铁路、公路、水上和航空事故请求损害赔偿提起的诉讼,由事故发生地或者车辆、船舶最先到达地、航空器最先降落地或者被告住所地人民法院管辖;选项C,因保险合同纠纷提起的诉讼,由被告住所地或者保险标的物所在地的人民法院管辖;因财产保险合同纠纷提起的诉讼,如果保险标的物是运输工具或者运输中的货物,可以由运输工具登记注册地、运输目的地、保险事故发生地人民法院管辖;因人身保险合同纠纷提起的诉讼,可以由被保险人住所地人民法院管辖;选项D,因票据纠纷提起的诉讼,由票据支付地或者被告住所地的人民法院管辖【单选题•2017年】当事人之间不存在管辖协议时,下列关于民事诉讼地域管辖的表述中,不符合民事诉讼法律制度规定的是()A.因合同纠纷引起的诉讼,由被告住所地或合同履行地人民法院管辖B.因航空事故请求损害赔偿提起的诉讼,由航空器登记地人民法院管辖C.因港口作业中发生纠纷提起的诉讼,由港口所在地人民法院管辖D.因票据纠纷引起的诉讼,由票据支付地或被告住所地人民法院管辖『正确答案』B『答案解析』本题考查民事诉讼的地域管辖因铁路、公路、水上和航空事故请求损害赔偿提起的诉讼,由事故发生地或车辆、船舶最先到达地、航空器最先降落地或被告住所地人民法院管辖【多选题】下列关于民事诉讼地域管辖的表述中,正确的有()A.人身保险合同纠纷可由被保险人住所地人民法院管辖B.买卖合同纠纷可由合同履行地人民法院管辖C.侵权合同引起的纠纷,由侵权行为地(包括侵权行为实施地、侵权结果发生地)或者被告住所地人民法院管辖D.票据纠纷可由票据支付地人民法院管辖『正确答案』ABCD『答案解析』本题考查诉讼管辖选项A,人身保险合同纠纷可以由被保险人住所地人民法院管辖;选项B,因合同纠纷引起的诉讼,由被告住所地或合同履行地人民法院管辖;选项C,因侵权行为提起的诉讼,由侵权行为地(包括侵权行为实施地、侵权结果发生地)或者被告住所地人民法院管辖;选项D,因票据纠纷引起的诉讼,可以由票据支付地或被告住所地人民法院管辖『正确答案』B『答案解析』本题考查滥用代理权代理人和相对人恶意串通,损害被代理人利益的,代理人和相对人应当承担连带责任【无权代理】(★★★)
(一)无权代理(不构成表见代理)行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后,仍然实施代理行为,未经被代理人追认的,对被代理人不发生效力(效力待定)【解释】无权代理人以被代理人的名义订立合同,被代理人已经开始履行合同义务或者接受相对人履行的,视为对合同的追认
(1)拒绝追认,行为无效相对人(不论是否善意)可以催告被代理人自收到通知之日起30日内予以追认;被代理人未作表示的,视为拒绝追认
(2)被撤销,行为无效行为人实施的行为被追认前,善意相对人有撤销的权利撤销应当以通知的方式作出
(3)相对人知道相对人知道或应当知道行为人无代理权的,相对人和行为人按各自的过错承担责任【单选题•2018年】根据《民法典》的规定,下列行为中,不属于可撤销法律行为的是()A.李某误以为赵某的镀金表为纯金表而花高价购买B.陈某受王某胁迫与其签订房屋租赁合同C.刘某超越代理权以甲公司的名义与乙公司签订买卖合同D.孙某受蔡某欺诈与其签订买卖合同『正确答案』C『答案解析』本题考查可撤销法律行为的界定以下属于一方有权请求人民法院或仲裁机关予以撤销的情形
①行为人对行为内容有重大误解的(选项A);
②受欺诈的(选项D);
③受胁迫的(选项B);
④乘人之危、显失公平的选项C“刘某超越代理权以甲公司的名义与乙公司签订买卖合同”属于无权代理,合同效力待定
(二)表见代理行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后,仍然实施代理行为,相对人有理由相信行为人有代理权的,代理行为有效
(1)表见代理发生在无权代理的情境下(本质上依然是无权代理)
(2)相对人对行为人没有代理权事实上不知情,属于善意相对人(若第三人知情,不构成表见代理)
(3)存在行为人有代理权的表象(如盖有公章的空白合同文本、代理关系终止后未采取必要的措施等)【解释】由于表见代理存在
(1)存在代理权的外观;
(2)相对人不知道行为人没有代理权,且无过失为保护相对人,保护市场秩序,表见代理行为有效【单选题】根据基本民事法律制度的规定,下列民事法律行为中,属于效力待定的是()A.孙某和李某订立演出合同,为了逃税,将实际金额为8000万元人民币的演出报酬记载为100万元B.周某丧失代理权后,仍以原被代理人万某的名义与吴某订立钢材买卖合同C.郑甲将其手机赠与其15周岁的孙子郑丙D.7周岁的赵某从小卖部老板钱某处购买书包一个『正确答案J B『答案解析』选项A:行为人与相对人以虚假的意思表示实施的民事法律行为无效;选项B:属于狭义的无权代理,其行为效力待定;选项C:限制民事行为能力人独立实施的纯获利益的民事法律行为有效;选项D:无民事行为能力人独立实施的民事法律行为无效【单选题】根据基本民事法律制度的规定,下列各项中,属于效力待定的民事法律行为的是()A.无民事行为能力人独立实施的民事法律行为B.因受对方欺诈而实施的民事法律行为C.因受胁迫而实施的民事法律行为D.无权代理人实施的民事法律行为『正确答案J D『答案解析』选项A:属于无效的民事法律行为;选项BC:属于可撤销的民事法律行为【代理关系的终止】(★)(-)委托代理终止的法定情形
(1)代理期间届满或者代理事务完成(时间到)
(2)被代理人取消委托或代理人辞去委托
(3)代理人或者被代理人死亡(被代理人委托代理行为不一定无效)
(4)代理人丧失民事行为能力(此处没有“被代理人”)
(5)作为代理人或被代理人的法人、非法人组织终止(等同于死亡)【记忆】
(1)
(2)时间到,
(3)
(5)死亡,
(4)无法干活
(二)被代理人死亡后,有下列情形之一的,委托代理人实施的代理行为有效:
(1)代理人不知道并且不应当知道被代理人死亡;
(2)被代理人的继承人予以承认;
(3)授权中明确代理权在代理事务完成时终止;
(4)被代理人死亡前已经实施,为了被代理人的继承人的利益继续代理
(三)法定代理终止的法定情形
(1)被代理人取得或恢复民事行为能力
(2)被代理人或代理人死亡
(3)代理人丧失民事行为能力
(4)法律规定的其他情形【注意】
(1)“被代理人”丧失“民事行为能力”对代理关系没有影响;
(2)“被代理人”死亡,“委托代理行为”不一定无效;
(3)“代理人”死亡或丧失民事行为能力,都将导致代理关系终止【判断题】被代理人死亡后,被代理人的继承人承认的委托代理行为依然有效()『正确答案』V【单元高频考点】
1.代理特征
(1)代理人必须以被代理人的名义实施民事法律行为;
(2)代理人在代理权限内独立向相对人进行意思表示;
(3)代理行为的法律后果直接归属于被代理人
2.适用范围应当由本人亲自实施的民事法律行为(如订立遗嘱、婚姻登记、收养子女)不得代理
3.代理权滥用
(1)自己代理一一效力待定
(2)双方代理一一效力待定
(3)不履行、恶意串通一一承担责任
4、无权代理的效力?表见代理的界定与效力?
(1)不构成表见代理未经被代理人追认的,对被代理人不发生效力(效力待定)
(2)表见代理相对人有理由相信行为人有代理权的,代理行为有效(善意不知情,有代理权的表象)第四单元仲裁与诉讼【经济纠纷的解决途径】(★★)
(一)概念经济纠纷是指市场经济主体在经济活动中因一方或双方违反法律规定或依法生效的合同,损害对方合法权益而引起的经济争议包括平等主体之间涉及经济内容的纠纷,以及公民、法人或者其他组织作为行政管理相对人与行政机关之间因行政管理所发生的涉及经济内容的纠纷(各有两大类途径)
(二)经济纠纷的解决途径解决经济纠纷的途径也具有多元性特点,主要有和解、调解、仲裁、复议和诉讼五种解决方式
1.和解是经济纠纷的当事人在平等的基础上相互协商、互谅互让,进而对纠纷的解决达成协议的方式
2.调解是经济纠纷的当事人在中立第三方的主持下,自愿进行协商、解决纠纷的办法在我国,调解主要有民间调解、行政调解、仲裁调解和法院调解(人民法院审理行政案件不适用调解)四种形式【注意】法院调解属于诉内调解,其他都属于诉外调解和解与民间调解均非经济纠纷解决的必经阶段
3.(民与民)仲裁和民事诉讼适用于解决横向关系经济纠纷,即平等的民事主体之间发生的经济纠纷仲裁是借助社会力量解决纠纷,诉讼是借助国家公权力解决纠纷仲裁与民事诉讼是并列的经济纠纷解决方式,当事人只能择其一,即或者通过签订仲裁协议的方式通过仲裁解决纠纷,或者通过诉讼解决纠纷(自愿二选一,均能解决问题)
4.(民与官)行政复议和行政诉讼适用于解决纵向关系经济纠纷,即行政管理相对人和行政机关之间发生的经济纠纷行政复议是通过复议机关的复议程序解决纠纷;行政诉讼是通过人民法院的司法审判机制解决纠纷行政复议的纠纷解决范围广于行政诉讼(一般可都选)[注意]
1.行政复议通常不是行政诉讼的前置程序,除非法律另有规定(一般或议或诉,例外先议后近)
2.行政复议一般也没有最终的法律效力,行政相对人对复议决定不服,可以依法向人民法院提起行政诉讼,只有在法律规定复议裁决为终局裁决的情况下,复议才具有最终的法律效力(避免官官相护)(运后可以再诉,诉后不可再议,复议终局除外)横向关系民事诉讼经济纠酎u|行制复议行政诉讼纵向关系行砂诉讼【仲裁概述】(★★★)
(一)《仲裁法》的适用范围
1.仲裁事项必须是平等主体的公民、法人和其他组织之间的合同纠纷和其他财产性法律关系的争议
2.与人身有关的婚姻、收养、监护、扶养、继承纠纷不能仲裁
3.行政争议不能仲裁
4.《仲裁法》不适用于解决劳动争议和农业集体经济组织内部的农业承包合同纠纷【记忆】四项不裁不适用
1.劳动争议;
2.农业承包合同;管不了
1.人身关系;
2.行政争议【单选题・2017年】下列各项中,属于《仲裁法》适用范围的是()A.融资租赁合同纠纷B.农业集体经济组织内部的农业承包合同纠纷C.离婚纠纷D.行政争议『正确答案』A『答案解析』本题考查《仲裁法》适用的范围由于劳动争议和农业集体经济组织内部的农业承包合同纠纷不同于一般的经济纠纷,它们在解决纠纷的原则、程序等方面有自己的特点,应适用专门的规定因此,《仲裁法》不适用于解决这两类纠纷,选项B错误;与人身有关的婚姻、收养、监护、扶养、继承纠纷是不能进行仲裁的,选项C错误;仲裁事项必须是平等主体之间发生的且当事人有权处分的财产权益纠纷由强制性法律规范调整的法律关系的争议不能进行仲裁因此,行政争议不能仲裁,选项D错误
(二)仲裁的基本原则
1.自愿原则:双方自愿,达成仲裁协议(书面),没有仲裁协议,一方申请仲裁的,仲裁委员会不予受理【注意】仲裁无级别管辖和地域管辖,当事人自愿选择仲裁机构和仲裁员
2.以事实为根据,以法律为准绳,公平合理地解决纠纷原则
3.独立原则:仲裁组织依法独立行使仲裁权原则:仲裁组织是民间组织,不隶属于任何国家机关,依法独立进行仲裁,不受任何行政机关、社会团体和个人的干涉(不层层设立,无隶属关系)(后面介绍仲裁员独立、仲裁协议独立)
4.一裁终局原则(或裁或诉,一裁终局)仲裁裁决作出后,当事人就同一纠纷,不能再申请仲裁或向人民法院起诉(但是裁决被人民法院依法裁定撤销或者不予执行的,当事人可以重新达成仲裁协议申请仲裁,也可以向人民法院起诉)
(三)仲裁协议
1.仲裁协议应当具有下列内容
(1)请求仲裁的意思表示;
(2)仲裁事项;
(3)选定的仲裁委员会【注意】仲裁协议应当以书面形式订立,口头达成仲裁的意思表示无效
2.合法有效的仲裁协议具有排除诉讼管辖权的作用,在双方当事人发生协议约定的争议时,任何一方只能将争议提交仲裁,而不能向人民法院起诉【注意】隐瞒仲裁协议如何处理?一方向人民法院起诉时未声明有仲裁协议的,人民法院受理后,另一方在首次开庭前提交仲裁协议的,人民法院应当驳回起诉,但仲裁协议无效的除外;另一方在首次开庭前未对人民法院受理该案提出异议的,视为放弃仲裁协议,人民法院应当继续审理(及时)【单选题】甲乙签订的买卖合同中订有有效的仲裁条款,后因合同履行发生纠纷,乙未声明有仲裁条款而向法院起诉,法院受理了该案首次开庭后,甲提出应依合同中的仲裁条款解决纠纷,法院对该案没有管辖权下列对该案的处理方式中,正确的是()A.法院与仲裁机构协商解决该案管辖权事宜B.法院继续审理该案C.法院中止审理,待确定仲裁条款效力后再决定是否继续审理D.法院终止审理,由仲裁机构审理该案『正确答案』B『答案解析』本题考查仲裁协议的特殊规定如果甲在人民法院“首次开庭前”提交仲裁协议的,人民法院应驳回乙的起诉;但是,如果甲在人民法院“首次开庭后”才提交仲裁协议的,视为放弃仲裁协议,人民法院应当继续审理所以本题法院继续审理该案,故选项B正确
3.仲裁协议具有独立性,合同的变更、解除、终止或者无效,不影响仲裁协议的效力
4.对仲裁协议的效力有异议时
(1)当事人对仲裁协议的效力有异议的,应当在仲裁庭首次开庭前请求仲裁委员会作出决定,或者请求人民法院作出裁定
(2)一方请求仲裁委员会作出决定,另一方请求人民法院作出裁定的,由人民法院裁定
5.无效仲裁协议
(1)约定的仲裁事项超过法律规定的仲裁范围的
(2)无民事行为能力人或限制民事行为能力人订立的仲裁协议
(3)一方采取胁迫手段,迫使对方订立仲裁协议的
(4)仲裁协议对仲裁事项或仲裁委员会没有约定或者约定不明确的,当事人可以补充协议;达不成补充协议的,仲裁协议无效【仲裁程序】(★★)
(一)仲裁庭的组成仲裁庭可以由1名仲裁员或3名仲裁员组成,由3名仲裁员组成的设首席仲裁员1注意】
1.当事人约定由3名仲裁员组成仲裁庭的,应当各自选定或者各自委托仲裁委员会主任指定些仲裁员,第3名仲裁员由当事人共同选定或者共同委托仲裁委员会主任指定,第3名仲裁员是首席仲裁员
2.仲裁庭不能形成多数意见时,裁决应当按首席仲裁员的意见作出(先多数,无多数,听首席)
3.仲裁委员会收到仲裁申请书之日起“5日内”,认为符合受理条件的,应当受理,并通知当事人;认为不符合受理条件的,应当书面通知当事人不予受理,并说明理由
(二)回避情形仲裁员有下列情况之一的,必须回避,当事人也有权在首次开庭前提出回避申请,回避事由在首次开庭后知道的,可以在最后一次开庭终结前提出
4.是本案当事人,或者当事人、代理人的近亲属;
5.与本案有利害关系;
6.与本案当事人、代理人有其他关系,可能影响公正仲裁的;
7.私自会见当事人、代理人,或者接受当事人、代理人的请客送礼的
(三)是否开庭?仲裁应当开庭进行;当事人协议不开庭的,仲裁庭可以根据仲裁申请书、答辩书及其他材料作出裁决(原则开庭,可不开庭)
(四)是否公开进行?仲裁一般不公开进行(可协议公开,国家秘密除外)【多选题•2021年】根据《仲裁法》的规定,仲裁员具有特定情形必须回避下列情形中,属于该特定情形的有()A.是本案当事人的近亲属B.与本案有利害关系C.私自会见本案代理人D.接受本案当事人的请客送礼『正确答案』ABCD『答案解析』本题考查仲裁程序仲裁员有下列情形之一的,必须回避,当事人也有权提出回避申请:
(1)是本案当事人或者当事人、代理人的近亲属;(选项A)
(2)与本案有利害关系;(选项B)
(3)与本案当事人、代理人有其他关系,可能影响公正仲裁的;
(4)私自会见当事人、代理人,或者接受当事人、代理人的请客送礼的(选项CD)【仲裁裁决】(★★)
(一)仲裁裁决书的生效裁决书自作出之日起发生法律效力(一裁终局)(-)仲裁裁决的强制执行如果一方当事人不履行仲裁裁决的,另一方当事人可以按照《民事诉讼法》的有关规定向人民法院申请执行当事人一方申请执行仲裁裁决,另一方申请撤销裁决的,人民法院应当裁定中止执行人民法院裁定撤销裁决的,应当裁定终结执行撤销裁决的申请被裁定驳回的,人民法院应当裁定恢复执行(意见不统一,暂停裁定申请被驳回,按裁定执行)
(三)当事人的和解申请仲裁后,当事人可以自行和解达成和解协议的,可以请求仲裁庭根据和解协议作出裁决书(有强制执行力),也可以撤回仲裁申请【注意】撤回仲裁申请后又反悔的,也可以根据仲裁协议申请仲裁
(四)仲裁庭的调解仲裁庭在作出裁决前,可以先行调解当事人自愿调解的,仲裁庭应当调解【注意】
1.调解不成,走向仲裁调解达成,制作调解书或裁决书,调解书经双方当事人签收后即与裁决书具有同等的法律效力(有强制执行力)O
2.调解书签收前可以反悔,仲裁庭应当及时作出裁决
3.调解书签收时发生法律效力,裁决书作出之日发生法律效力
(五)仲裁裁决的撤销当事人提出证据证明裁决有下列情形之一的,可以向仲裁委员会所在地的中级人民法院申请撤销裁决
(1)没有仲裁协议的;(违反规定)
(2)裁决的事项不属于仲裁协议的范围或者仲裁委员会无权仲裁的;(违反规定)
(3)仲裁庭的组成或者仲裁的程序违反法定程序的;(违反规定)
(4)裁决所根据的证据是伪造的;(影响公正)
(5)对方当事人隐瞒了足以影响公正裁决的证据的;(影响公正)
(6)仲裁员在仲裁该案时有索贿受贿,徇私舞弊,枉法裁决行为的(影响公正)【解释】
1.当事人申请撤销裁决的,应当自收到裁决书之日起6个月内提出
2.仲裁裁决撤销后,可重新仲裁,也可诉讼【单选题】根据仲裁法律制度的规定,当事人提出证据证明裁决有依法撤销情形的,可以在收到裁决书之日起一定期间内,向仲裁委员会所在地的中级人民法院申请撤销裁决,该期间为()A.10日B.15日C.6个月D.2年『正确答案』C『答案解析』本题考查仲裁裁决的期限界定当事人申请撤销裁决的,应当自收到裁决书之日起6个月内(选项C)提出【民事诉讼的概述】(★★)
(一)概念诉讼是指人民法院根据纠纷当事人的请求,运用审判权确认争议各方权利义务关系,解决经济纠纷的活动诉讼是解决经济纠纷的重要手段,大多数情况下是解决经济纠纷的最终办法
(二)民事诉讼的适用范围
1.民事纠纷案件(含婚姻等涉及人身关系、侵权等案件)
2.商事纠纷案件(商事主体、票据、保险、证券等)
3.劳动争议案件【链接】仲裁四项不能解决
4.法律规定人民法院适用《民事诉讼法》审理的非讼案件
(1)是适用特别程序审理的案件,如选民资格案件、宣告失踪或宣告死亡案件、认定公民无民事行为能力或限制行为能力案件等非诉案件;(认定)
(2)是适用督促程序审理的案件;
(3)是适用公示催告程序审理的案件
(三)基本制度
1.合议制度
(1)合议制度是指由3名以上审判人员组成审判组织,代表人民法院行使审判权,对案件进行审理并作出裁判的制度【注意】合议庭的成员,应当是3人以上的单数
(2)与合议制度相对的是独任制度,后者是指由一名审判员独立对案件进行审理和裁判的制度适用简易程序、特别程序(选民资格案件及重大、疑难的案件除外)、督促程序、公示催告程序公示催告阶段审理的民事案件,由审判员一人独任审理
2.回避制度。