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行政诉讼法论述题
一、试论述行政以及社会危害程度相当的构成行政赔偿是国家赔任;)违法原则以国家机第
十一、试论述行政行基本原则的性质和功能
1.4)处罚与教育相结合的原偿制度的重要组成部分;我关及其工作人员执行职务的为的合法要件
1.3行为程序合行政法基本原则是一种基则;实施行政处罚,纠正违国建立包括行政赔偿制度在行为合法与否作为是否承担法)行为符合法定方式;础性规范,
1.“是产生其他具体法行为,应当坚持处罚与教内的国家赔偿制度,是落实国家赔偿责1”任的标准,与依)行为符合法定步骤;)规则和原则的规范;行政法育相结合,教育公民、法人宪法原则,保障公民、法人法治国、依法行政原则强调行为符23合法定时限;行为的具体规则和原则以行政法或者其他组织自觉守法)和其他组织的合法权益,改的职权法定、依程序行政等内容合法)行政行为有基本原则为指导,
2.4反映和体保障相对人权利的原则;保进行政机关工作,提高执行要求相一致,与行1政诉讼法事实根据,证据确凿;)行现行政法的基本原则,不能障相对人权利的原则实质上水平的需要,也是发展民主确定的行政行为合法性审查为目的合乎立法2目的;)违反行政法基本原则或与之是由保障相对人陈述权、申政治,加强人权保障机制的原则也比较相符正确适用了法律、法规、规相抵触行政法进行原2则是辩权的原则和无救济便无处重要步骤
2.建立行政赔偿制第
七、试论述共同诉讼章和行政规范性文件;
2.行一种高度抽象的,体现行政罚的原则构成的)职能分度的建立具有以下重大历史的成立条件
3.5各个诉讼均由为主体合法)行为主体法的基本价值观念的规范;离的原则;行政处罚的和现实意义)建立行政同一人民法院管辖;
1.1当事是行政主体;)行为在行行政法基本原则的精神贯穿设定机关和实施机关a1相分赔偿制度是落实宪法的需人双方至少有一方为两人以政主体的权限范围内;
2.2)于行政法的具体规范中,该离;要;上;各个诉讼的诉讼标的应通过一定会议作出的行为精神浸透着相应的基本价值3行政处罚的调查、检查人)建立行政赔偿制度有利保是同一个具体行政行为,或
3.b通过了相应会议的讨论,并观念2行政法基本原则是一员和行政处罚的决定人员相障公民、法人和其他组织的者是同一类具体行政行为;且相应会议有法定人数出种普遍性规范,它对行政关分离;
3.作出罚款决定的合法权益;)建立行政赔须有相互独立的诉讼存在,席、相应决定有法定票数通系进行整体的宏观调整、规机关和收缴罚款的机构相分偿制c
34.度可以有效地监督和促共同诉讼是诉讼合并,独立过则;)行政法执法者在使离;行政处罚如举行听进行政机关依法行使职权;的诉讼的存在是诉讼合并的1d用行政具体规范调整特定行证,由非本案调查人员担任行政赔偿责任的构成有以前提;
3.政关系时,必须受行政法基听证主持人;)一事不再下几个方面)赔偿是法第61
八、试论述行政诉讼本原则指导;)必须将基罚的原则;行政处罚以惩戒律规定的;损害必须是违法法对行政附带民事案件的诉2本原则的精神与具体规范所违法行为人,使其以后不再行为造成的;)损害必须讼程序的主要要求2负责处确立的具体行为结合起来,犯为目的,而不是以某种义是行政机关和行政工作人员
1.理行政案件的同一审判组行政法通过这种法意与法则务的履行为目的;所以,一的行为造成的;)国家负织,对行政和民事两类争议3的适用结合法的整体功能和次处罚即达到目的,一事不责赔偿的损害必须是行政机适用不同的审判程序分别审目标得以实现行政法的基再罚的原则包括三层意思关或行政机关的工作人员行理,并且作出两个不同的判
4.本原则指导、调整整个行政对当事人的同一违法行使职权时造成的;)损害决或者裁定a4与民事争议相法行为,而且指导和调整行为,不得给予两次以上罚款必须是现实已经产生或必然
2.关联的行政案件,按照行政政法的整个立法行为;的行政处罚;违法行为构产生的,不是想象的;是直诉讼法的规定,通过行政诉b)行政法律、行政法规和规成犯罪的,行政机关必须将接的,不是间接的;讼的起诉受理程序被人民法1章都要体现和贯彻行政法的案件移送司法机关,依法追第
五、试论述行政诉讼基本院受理并且尚未作出判决审基本原则;)行政法基本究刑事责任,行政机关不再原则行政诉讼基本原则的理完毕;2原则对立法的指导和调整是予以人身自由的处罚;涵义是指由行政诉讼法规
1.与受理的行政案件c其在执法中得以实现的保违法行为构成犯罪,人民法定的,对行政诉讼活动整个相
3.关联的民事争议当事人,证;)国家权力机关、国院判处拘役或者有期徒刑过程或者主要过程具有规范向人民法院提出在审理相关3家行政机关制定行政法和规时,行政机关已经给予当事作用的,调整行政诉讼行为行政案件时对民事争议一并章,都需受行政法基本原则人行政拘留的,应当依法折的基本准则理解这一概念审理的请求;该当事人既可
2.和指导;行政法基本原则抵相应刑期;人民法院判处需要从以下三个方面进行以是行政案件中的原告,也
5.—不仅对行政法的立法、执法罚金时,行政机关已经给予行政诉讼基本原则)可以是原告以外的其他民事—1起宏观指导作用,而且在一当事人罚款的,应当折抵相是由行政诉讼法予以规定争议当事人定的场合也直接规范行政行应罚金的;)是调整行政诉讼行第
九、试论述国家公务员辞2为的实施和行政争议的处第
三、试论述行政行为的无为的基本准则;)是对行职权的限制公务员提出
31.理;这也是行政法基本原则效行政行为无效的条件;政诉讼活动整个过程或者主辞职申请后,个月的审批期的功能;)行政法基本原根据以下行为的情形,行政要过程具有规范作用;
1.3行限内,不得擅自离职;1则一般不直接调整和规范行相对人可视之为无效行政行政诉讼与民事、刑事诉讼共
3.在涉及国家安全重要机政行为的实施和行政争议的为,有权国家机关可确认和有的原则)以事实为根
2.据,密等特殊岗位上任职的公务1处理;)但是,在某些缺宣布该行为无效)没有以法律为准绳原则;)使员,不得辞职;212公务员辞少行政法具体规则的调整的可能实施的行政行为;行政用本民族语言文字进行诉讼
3.职后,年内到与原机关有隶情况下,或者法律给行政主行为的实施将导致犯罪;)原则;)辩论原则《行2政属关系的企业或者营利性事23体或行政争议处理机关留下行政行为具有明显的违法情诉讼法》第条规定;业单位任职,须经原行政机9较广泛的自由裁量余地时,形;行政行为具有特别重大)当事人诉讼法律地位平关批准4行政机关可以根据行政行为的实施或行政争议的违法情形;)行政主体等原则《行政诉讼法》第
4.实际情况,规定公务员至37的处理就要直接受行政法基受胁迫作出的行政行为;行条规定;)检察监督原则35年内的最低服务年限,公务5本原则的拘束,即直接根据政主体不明确或明显超越相《行政诉讼法》第条和第员未满规定和最低服务年10行政法基本原则作出相应行应行政主体职权的行政行条进行明确规定;)合限,不得辞职;646公务员辞为和裁决相应争议为;
5.行政行为无效的法律议、回避、公开审判和两审职违反上述限制规定,行政第
二、试论述行政处罚的后果)行政相对人可不受该终审原则《行政诉讼法》第
2.机关可给予其开除处分;1基本原则6行政处罚的涵行为拘束,不履行该行为为条规定;)法院依法独立第
十、试论述证据保全
1.7义是行政法律规范得以遵之确定的任何义务,并且对行使审判权原则;《行政诉讼的条件和程序人民法院采守,社会、经济和生活秩序此种不履行不承担法律责法》第条第款予以规
1.定;取对诉讼证据的保全措施,31得以维护的重要且必要的手任)可撤销的行为只是在行政诉讼特有的原则需要具备以下条件之一
24.—段;行政处罚是典型的侵益撤销之后失去法律效力,在具体行政行为合法性审查原—)证据可能灭失;对这类证性行政行为,潜在着侵害人此之前仍然对相对人有拘束则)法院以合法性审查为1原据如果不及时收集、固定和1们合法权益的危险性;因此,力,相对人如在此前不履行则,以合理性审查为例外)保存,以后将不复存在或不为了充分发挥行政处罚的积相应行为为之确定的义务,法院一般只审查具体行政行能起证据作用;)证据在极作用,抑制其消极因素,仍要承担法律责任;)行为,而不审查抽象行政行2为;将来难以取得,如果对目前3法律必须为行政处罚确立一政相对人可在任何时候请求第
六、简述国家赔偿法采持有的证据不及时采取保全系列制约机制和原则有权国家机关(行政机关、用违法归责原则的原因措施,以后将难以取得同类行政处罚的基本原则)行为机关的上级机关、权力国家赔偿法之所以采用违
1.法的证据;
2.1行政诉讼法规定
2.处罚法定的原则;行政处罚机关、人民法院)宣布该行规责原则是因为违法原则了证据保全的两种程序)是典型的侵益行为,其实施为无效,行政相对人要求撤与其他原则相比有诸多优诉1讼参加人提出申请,由人必然导致对特定行政相对人销行政行为通常只能在法定点,与依法治国、依法行政民法院决定;申请书应写明某种权利或权益的限制或剥期限内通过申请复议或提起原则及行政诉讼法的规定也保全对象、理由、时间、地夺;因此,行政处罚行为自行政诉讼提出请求)有权协调一致,便于操作,也有点和申请人的姓名、身份;4始至终都应该严格贯彻处罚国家机关可在任何时候宣布利于保护受害人获得国家赔申请人范围仅限于诉讼参加法定的原则;这一原则主要行政行为无效,因为无效行偿,比较符合国家赔偿的特人,即原告、被告、第三人包括下述内容政行为不具有公定力和确定点其原因主要有)违和诉讼代理人;人民法院对处罚设定权法定;被力;)行政行为被宣布无法原则是较为单一的归责原
2.1申请书进行审查后作出准予a b5处罚行为法定;处罚主效后,行政主体通过相应行则,简单明了,与违法及过或不准予保全的裁定;诉讼c体及其职权法定;处罚的为从行政相对人处获取的一错原则相比,便于实践操作;参加人对人民法院不批准保d种类、内容和程序法定;)切(如罚没款物等)均应返)违法原则是客观归责原全的裁定可以申请复议一22处罚公开、公正的原则;处换相对人;行政主体对因此则,避免了过错原则在主观次,但不得上诉)人民法罚公正的原则,亦称合理处给善意的相对人造成的损害认定方面的困难,便于受害2院依职权主动采取保全措罚的原则,是处罚法定原则应予以赔偿,一般来说,行人取得国家赔偿;)违法施;人民法院审判人员发现3的必要补充;这一原则要求,政行为被宣布无效后,无效原则以执行职务违法为承担证据可能灭失或者以后难以行政处罚必须公平、公正,行政行为改变的状态应尽可赔偿责任的前提,排除了对取得,而且这些证据对人民没有偏私,设定和实施行政能恢复到行为以前状态;合法行为造成的损害给予赔法院查明案件事实十分重处罚必须以事实为依据与违第
四、试论述建立行政赔偿偿的可能性,有效地区分了要,应当依职权主动对这些法行为的事实、性质、情节制度的意义及行政赔偿责任国家赔偿责任与国家补偿责证据采取保全措施第二篇行政法与行政诉讼法论述题行政法与行政诉讼法论述题、结合工作实际,谈谈行政法基本原则在实践中的运用j答行政法基本原则具有普遍性、基础性、自身的特殊性,它应能反应出行政法律1规范区别于其他法律的本质特性主要表现在行政法的基本原则是行政法规范制定的依据;当行政法具体规范不明确或没有规定的情况下,行政机关可以直接适用行政法的基本原则,也可以
①②根据行政法的基本原则作出法律解释、论行政主体承担行政责任的方式l答行政责任指行政主体及其执行公务的人员因行政违法或行政不当,违反其法定2责任和义务而应依法承担的否定性的法律后果行政责任的构成要件有()行政责任的主体是行政主体及其执行公务的人员()行政责任产生的前提条件是1行政违法或行政不当()行政责任必须为行政法律规范所确认,是一种法律责2任,而且行政责任的内容和承担方式必须依法确定()承担行政责任须有主观3上的故意或过失4作为承担行政责任的主体之一的行政主体承担行政责任的方式主要有()通报批评、即由有权机关在一定范围采取的一种书面形式的批评措施()赔礼道1歉,承认错误即由承担行政责任行政主体本身向相对方采取的一种事后悔过措2施()恢复名誉,消除影响即由承担行政责任行政主体或其他有权机关在一定范围采取一定的方式对相对方采取的一种事后补救措施()返还权益,恢复3原状针对违法和不当的剥夺权益、侵害财产的行为采取的恢复措施()停止4违法行为()撤销违法决定()撤销违法的抽象行政行为()履行职5务即针对行政主体不作为行为而采取的继续履行职责一种方式()纠正不678当对不当的行政行为及时纠正()行政赔偿由于行政主体的行政违法和9行政不当给相对方造成损害的要给予经济上的赔偿
10、论行政主体承担行政责任的方式3答行政责任指行政主体及其执行公务的人员因行政违法或行政不当,违反其法定责任和义务而应依法承担的否定性的法律后果行政责任的构成要件有行政责任的主体是行政主体及其执行公务的人员;行政责任产生的前提条件是行政违法或行政不当;行政责任必须为行政法律规
①②范所确认,是一种法律责任,而且行政责任的内容和承担方式必须依法确定;
③承担行政责任须有主观上的故意或过失
④作为承担行政责任的主体之一的行政主体承担行政责任的方式主要有通报批评即由有权机关在一定范围采取的一种书面形式的批评措施;赔礼道歉,承
①认错误即由承担行政责任行政主体本身向相对方采取的一种事后悔过措施;
②恢复名誉,消除影响即由承担行政责任行政主体或其他有权机关在一定范围采取
③一定的方式对相对方采取的一种事后补救措施;返还权益,恢复原状针对违法和不当的剥夺权益、侵害财产的行为采取的恢复措施;停止违法行为;撤
④销违法决定;撤销违法的抽象行政行为;履行职务即针对行政主体不作为
⑤⑥行为而采取的继续履行职责一种方式;纠正不当对不当的行政行为及时纠
⑦⑧正;行政赔偿由于行政主体的行政违法和行政不当给相对方造成损害的要给
⑨予经济上的赔偿⑩行政主体的执行公务的人员承担行政责任的方式通报批评;赔礼道歉,承认错误;退赔,恢复原状;停止违法行为;采取经济制裁措施;赔偿损
①②失;行政处分;罢免
③④⑤⑥、论述行政复议与行政诉讼的共同点与差异
⑦⑧答二者都是行政法律救济制度的有机组成部分,共同点主要表现为客体相4同;提起主体相同;适用的实体法相同
①差异主要表现为四方面性质不同;主持机关不同;受案范围不同;适
②③用程序不同
①②③④、论述行政合法性原则答行政合法性原则是行政法治的核心内容它是指行政权力的设立、适用必5须依据法律,符合法律要求,不能与法律相抵触⑪行政合法性原则包括实体合法和程序合法两方面内容行政合法性原则应包括三方面任何行政职权都必须基于法律的授予才能存⑫在;任何行政职权的行使应依据法律、遵守法律,不得与法律相抵触,这就要⑬
①求行使行政权力不仅应遵循实体法规范,而且应遵循程序法规范,两者不能偏废
②()任何行政职权和委托及其运用都必须具有法律依据,符合法律宗旨行政合法性原则在行政违法责任方面的要求主要体现在对行政法律关系双方当3事人的违法行为必须予以追究,尤其是对行政机关及其工作人员的违法行为更应严⑭格追究其法律责任、论述行政法律关系的特征和构成要素答行政法律关系是指为行政法所调整和规定的,具有行政法上权利与义务内容的6各种社会关系行政法律关系的特点有在行政法律关系双方当事人中,必有一方是行政主体;行政法律关系当事人的权利义务由行政法律规范预先规定当事人不能自
①由选择,也不能随意放弃;行政法律关系具有不对等性双方当事人地位不平
②等;行政主体可以单方面设立或变更行政法律关系;行政主体的权利义务具有
③统一性;行政法律关系引起的争议,在解决方式及程序上有其特殊性行政争
④议实行行政主体先行裁决制度;司法程序也不同于解决民事争议、刑事案件的司法
⑤程序、论行政处罚的原则答处罚法定原则处罚法定原则是行政合法性原则在行政处罚行为中的集中的体现,指行政处罚必须依法进行其内容包括三个方面7⑪处罚依据是法定的;实施处罚的主体是法定的;实施处罚的职权是法定的
①②③处罚公正、公开原则在行政处罚中,公平原则行为要求行政主体必须依法裁判,公平地处罚违法的公民、法人或其他组织,做到同样的违法行为受到同样的处⑫罚,不同的违法行为,不应受到同等的处罚同时,必须以公正而无偏私的程序达到公正的结果处罚与违法行为相适应的原则这一原则是指实施的行政处罚,必须与受罚人的违法行为的事实、性质、情节太社会适程度相适应⑬处罚与教育相结合的原则行政主体在行政处罚的适用过程中,对违法者要始终坚持教育与处罚相结合的原则,从而达到特殊预防和教育的目的,收到较好的社⑭会效果不免除民事责任,不取代刑事责任原则这一原则是指公民、法人或者其他组织因违法受到行政处罚,其违法行为对他人造成损害的,应当承担民事责任违法⑮行为构成犯罪,应当依法追究刑事责任,不提以行政处罚代替刑事处罚救济原则公民、法人或者其他组织对行政主体给予的行政处罚不服的,有权依法申请行政复议或提起诉讼公民、法人或其他组织因行政机关违法给予行政处⑯罚受到损害的,有权依法提出行政赔偿要求、论述追偿制度与赔偿制度的关系答追偿,是国家向行政赔偿请求人支付赔偿费用以后,依法责令有故意或重大过8失的公务员,受委托组织和人员承担部分或全部赔偿费用的法律制度追偿制度与国家赔偿制度是直接有关的,追偿制度本身并不是与国家赔偿制度同时发展的,而是国家赔偿制度发展完善的一个重要体现赔偿义务机关赔偿损失后,应当责令有故意或者重大过失的人员或受委托的组织和个人承担部分或全部赔偿费用,对有故意或者重大过失的责任人员,有关机关应当给予行政处分,构成犯罪的,应当依法追究刑事责任、论述行政法制监督的构成行政法制监督是由主体,对象和内容三个部分构成9()行政法制监督的主体是国家权力机关、国家司法机关、上级行政机关、专门行政监督机关以及国家机关体系以外的公民、组织其中国家权力机关,国家司法1机关,上级行政机关和专门行政监督机关所进行的监督属于权力性监督,国家机关.体系以外的公民,组织所进行的监督属于汉利性监督()行政法制监督的对象是行政主体及其工作人员行政主体包括行政机关和法.律,法规授权的组织行政主体的工作人员包括行政机关的公务虽和被授权的组织2中的行使行政职权的工作人员()行政法制监督的内容是监督行政主体是否依法行使行政职权以及监督国家公务员及被授权组织中的工作人员是否遵纪守法
3、论述行政诉讼的特有原则选择复议原则是指在法律,法规没有明确规定必须经过复议的情况下,相对方10对行政处理决定不服时,既可以先向上一级行政机关或法律规定的特定机关申请,
①对复议决定不服,再向人民法院起诉,也可以不经复议直接向人民法院起诉简言之,在我国,复议不是进行行政诉讼的必经程序,是否经过复议,由相对方自己选.择审查具体行政行为合法性原则抽象行政行为和具体行政行为都有可能对公民、法人或者其他组织的合法权益构成
②侵害,但根据《行政诉讼法》第条的规定,公民、法人或者其他组织只能在认为具体行政行为侵犯了自己的合法权益时,才可以向人民法院起诉,如果是认为抽2象行政行为的元宝影响、妨碍或者侵犯自己的合法权益时,则不能向人民法院起诉体行政行为不因诉讼而停止执行原则《行政诉讼法》第条规定诉讼期间,不停止具体行政行为的执行此与民事.
③诉讼完全不同其根据是,具体行政行为是行政机关代表国家依据有关法律,法规44“”.的规定作出的,一旦作出即应推定其为合法,亦即行政机关的具体行政行为具有先定力适用调解原则调解是我国民事诉讼的一项基本原则在行政诉讼中不适用的根本原因在于,法院.
④审理行政案件是对具体行政行为的合法性进行审查行政机关作出具体行政行为,是其行使法定职权的表现,而对于这种法定职权,行政机关不得放弃或者让步,否则即构成失职因此,行政机关作出的具体行政行为或者是合法,或者是违法,没有第三种可能.法变更权有限原则司法变更权是指人民法院对被诉具体行政行为经过审理后改变该具体行政行为的权力司法变更权涉及到司法权与行政权的关系问题因此,
⑤各国在规定法院所享有的变更权时都极为慎重.、论述行政合理性原则的具体要求.()行政行为的动因应符合法律目的,无论有无成文的法律规定,行政机关运用11权力时必须符合法律目的,1()行政行为应建立在正当考虑的基础上,要有正当的动机,动机正当要求行政机关不能以执行法律的名义,将自己的偏见、歧视、恶意等强加于公民和社会组2织;()行政行为的内容应合乎情理,如果在具体处理案件时,重者轻处,轻者重处,显然违反常规和处罚要求,不符合行政合理性的要求
3、论述对行政权进行监督的作用行政权力接受监督可以防止政府权力失衡与变异按照平衡论的观点,行政法所调整的行政权,必须受到立法权、司法权、公12
①民权的监督与控制,才能依法行政,为人民服务,否则就失去平衡因此,必须加强对行政权力的监督行政权力接受监督可以防止政府官员专制独裁民主替代专制独裁的重要标志就是行政权力接受监督,因此要加强政府官员的自律教育,
②同时要不断强化外部系统的监督,不断扩大公众参与评价政府行为的层面,把评价方式、手段和步骤纳入法制化轨道行政权力接受监督可以扼制腐败为了扼制腐败,必须改革行政体制,控制个人专权,加强监督机制,适当提高薪金待遇,
③健全法制强化反腐力度,严明法纪力争做到使官员们不能腐化、不敢腐化、不愿腐化的反腐机制、行政体制与法制行政权力接受监督可以防止政府官僚主义政府及其公务员必须接受来自政府内部和外部的监督,并为监督实施创造条
④件,实行行政公开,让人民群众对政府活动有充分的了解,为有权机关监督提供条件在阳光下的行政行为既可以接受监督,克服官僚主义;又可以克服办事拖拉,提高行政效率,实行勤政为民的行政目标、论述行政行为的特征)行政行为是执行法律的行为,任何行政行为均须有法律依据,具有从属法律13性,没有法律的明确规定或授权,行政主体不得作出任何行政行为;)行政行为1具有一定的裁量性,这是由立法技术本身的局限性和行政管理的广泛性、变动性、2应变性所决定的;)行政主体在实施行政行为时具有单方意志性,不必与行政相对方协商或征得其同意,既可依法自主作出;)行政行为时以国家强制力保障实3施的,带有强制性,行政相对方必须服从并配合行政行为
4、如何确定一个组织是否能成为行政主体(须举例说明)r答行政主体具有的特征行政主体是享有国家行政权力,实施行政活动的组14织;行政主体是能以能的名义行使行政权的组织行政主体是能够独立对外承
①担其行为所产生的法律责任的组织
②③、如何确定一个组织能否能成为行政主体答组织的含义可以从不同角度去理解,古今中外的管理学家也对此作出了各种不15同的解释巴纳德()将组织定义为有意识地加以协调的两个或两个以上的人的活动或力量的协作系统我们可以把组织定义为组织是一个社会实c.i.barnard“体;组织必须具有确定的目标;组织是一个权力与责任的系统;组织与外”
①部环境的适应性
②③④行政主体的特征行政主体是享有国家行政权力,实施行政活动的组织;行政主体是能以自己的名义行使行政权的组织;行政主体是能够独立对外承担其
①②行为所产生的法律责任的组织
③、试述行政诉讼中被告负举证责任的基本依据s)人民法院审理行政案件,是对具体行政行为是否合法进行审查,而被诉具体行16政行为是由行政机关单方作出的,因此由行政机关举证证明其所作出的被诉具体行1政行为合法,符合公平合理原则;)依据法治原则,行政机关必须依法行政,因此当公民、法人或者其他组织认为具体行政行为侵犯自己的合法权益,向人民法院2起诉后,行政机关应有责任证明所作出的具体行政行为是有充分的事实根据和法律根据的;)被告行政机关的举证能力比原告强,被告因具备技术、人员等方面条件,举证较为容易;)与原告相比,被告行政机关对所作出的具体行政行为的根3据等有更充分的了解,在我国目前的条件下,原告并不完全清楚被告所作出某一具4体行政行为的原因、试论行政行为的合法要件行政行为的合法要件,是指行政行为合法成立生效所应具备的基本要素或者说是17应当符合的条件()行政行为的主体应当合法这是行政行为合法有效的主体要件所谓主体合法,是指实施行政行为的组织必须1具有行政主体资格行政机关合法指实施行政行为的行政机关必须依法成立,并具有行政主体资格
1.人员合法行政行为总是通过行政主体的工作人员具体实施,这些人员必须具备一定的条件,所实施的行政行为方有效
2.委托合法是指作为行政主体的行政机关基于实施行政活动的需要,依法委托社会团体或群众组织、公民个人代表行政机关实施某种行政活动委任的合法性表现
3.在以下三个方面()委托的行政机关必须具有合法的委托权限;()接受委托者必须具备从事行政活动的能力;()被委托者必须在委托权限内实施行政行12为3()行政行为应当符合行政主体的权限范围权限合法,是指行政行为主体必须在法定的职权范围内实施行政行为,必须符合一定的权限规则行政职权的限制表现2在几个方面行政事项管辖权的限制、行政地域管理权的限制、时间管辖权的限制、手段上的限制、程度上的限制、条件上的限制、委托权限的限制()行政行为内容应当合法、适当这是行政行为的内容要件行政行为的内容合法,是指行政行为所涉及到的权利、3义务以及对这些权利、义务的影响或处理,均应符合法律、法规的规定和社会公共利益包括几项要求符合法律、法规的规定;符合法定幅度、范围;行政行为的内容必须明确具体;行政行为的内容必须适当;行政行为必须公正、合理()行政行为应当符合法定程序4所谓程序,是指行政行为的实施所要经过的步骤程序是行政行为的基本要素,因为任何行政行为的实施都要经过一定的程序表现出来,没有脱离行政程序而存在的行政行为有两项具体要求其一,必须符合与该种行政行为性质相适应的程序要求其二,必须符合程序的一般要求、试述行政诉讼的构成要件()原告是认为行政机关及法律、法规授权的组织作出的具体行政行为侵犯其合18法权益的公民、法人或者其他组织;1()被告是行使国家行政管理权的行政机关及法律、法规授权的组织;()原告提起行政诉讼必须是在法律、法规规定属于人民法院受案范围内的行政2争议,以及属于受诉人民法院管辖;3()原告提起行政诉讼必须是在法定期限之内;()法律、法规规定必须经过行政复议的,已经经过行政复议;自行选择行政复议的,复议机关已作出复议决定45或者逾期未作出复议决定、试述行政法的基本原则(涵义两原则概念及基本要求)答行政法是调整行政权在行使其行政职权过程中发生的各种社会关系以及对行政19活动进行规范和控制的法律规范的总称行政法的基本原则概括起来就是行政法治原则,包括行政合法原则和行政合理性原则合法性原则是行政法治的核心内容它是指行政权力的设立,行使必须依据法律,符合法律要求,不能与法律相抵触行政合法性原则具体要求任何行政职权都必须基于法律的授予才能存在;任何行政职权的行使应依据法律、遵守法律,不得与法律相抵触;任何行政职权的授予和委托及其运用都必须具有法律依据,符合法律宗旨;行政合法性原则这三方面的具体内容要求行政主体应严格依法办事,行政管理活动应有法可依,严格按照法律规范进行合理性原则是行政法治原则的另一个重要组成部分它是指行政机关不仅应当按照法律、法规规定的条件、种类和幅度范围作出行政决定,而且要救这种应符合法律的意图和精神,符合公平正义等法律理性合理性原则的具体要求行政行为的动因应符合法律目的;行政行为应建立在正当考虑的基础上,要有正当的动机;行政行为的内容应合乎情理、试论行政行为的合法要件答行政行为是指行政主体行使行政职权,作出的能够产生行政法律效果的行为20行政行为一旦成立即具有公定力、确定力、枸束力、和执行力,但这并不意味着行政行为具有了实质上的合法性只有当行政行为具备合法要件后,才能是合法的,从而获得肯定性评价一般来说,行政行为的合法要件主要包括主体合法所谓主体合法是指作为行政行为的组织必须具有行政主体资格,能以自己名义作出行政行为,并能独立承担法律责任根据我国的法律、法规规定,⑪能够成为行政主体的是行政机关或法律、法规授权的组织由于行政行为通常是由行政主体的具体工作人员实施的,因此这些工作人员应具备法定条件,才能保证行政行为的合法有效性另外,主体合法除了要求行为主体必须是行政主体以外,还要求其行为必须在权限范围内若行政主体的行为超出其权限范围,则其行为不合法内容合法内容合法要求行为有确凿的证据证明,有充分的事实依据;行为有明确的依据,正确适用了法律、法规、规章和其他规范性文件;行为必⑫
①②须公正、合理、符合立法目的和立法精神
③程序合法程序是实施行政行为所经过的步骤、时限方式等行为的程序是否合法影响着行政行为实体的合法性程序合法要求行政行为符合行政程序法⑬确定的基本原则和制度,如行政行为公开、公正、效率等原则以及为确保上述原则
①的实施而确立的情报公开制度、调查制度、职能分离制度、回避制度、辩论制度、听证制度、案卷制度、时效制度等;行政行为应当符合法定的步骤和顺序如行政处罚的先调查后取证裁决的顺序不得颠倒,否则即构成违法
②、试论行政立法的原则答从法律意义上讲,行政立法程序必须遵循以下两个基本原则,一是民主原则,21二是效率原则民主原则民主原则在造型立法程序中起作用的最重要的体现是公民的参与制度其基本内容是,行政机关在行政立法时,应尽可能地听取和尊重行政相对方的⑪意见主要通过下列制度实现情报公开制度与行政立法有关的情报、资料以及对行政立法计划的解释说明等,凡是不属于法律规定为国家机密的情况,公民均有权
①向行政机关了解;咨询制度它是指公民就有关自己权益的问题请求行政机关给予说明和答复的制度;听证制度是指行政机关在行政立法时听取公众意见
②的制度;
③效率原则在行政立法过程中,在保障行政相对人基本人权和公平行政的前提下,应尽可能以最低的成本制定出高质量的法律规范⑫效率原则一般是通过学习如下制度加以实现的时效制度这是指行政机关在法定的期限内不作为,等法定期限届满后即产生相应的不利的法律后果;行政相对
①人在法定期限届满后就丧失权利或者承担相应的法律后果;代理制度这是指在听证、协商等程序中,行政机关或行政相对人不能履行义务、行使权利时,依法
②由他人代替的制度民主原则和效率原则是立法程序中所应遵循的两条基本原则,二者在本质上是统一的首先,效率的提高在很大程度上依赖民主机制的作用现代程序的基本特征是,处于平等地位的个人参加决定过程,民挥各自的角色作用、试论行政强制执行的原则答行政强制执行是行政机关在一定条件下采取的比较严厉的行政措施,关系到行22政相对方切身的权利义务,因此,必须遵循特别的原则才能进行强制与教育相结合的原则强制执行和说服教育,都是实现和保证国家行政管理活动顺利进行的有效手段,二者相辅相成,不可偏废只有贯彻强制与教育相结⑪合的原则,才能保证行政权的实现,维护相对方的合法权益依法强制执行的原则依法强制执行原则是行政强制执行中贯彻始终的最基本的原则行政强制执行必须有法律上的依据,而且必须要由有权机关予以执⑫行;行政强制执行的措施必须合法,即有执行权的机关只能采取法律明确规定
①的具体的执行措施;行政强制执行必须依据法定的程序;行政强制执行必须
②有事后的补救措施,对违法的强制执行应有救济手段;
③④强制执行适当的原则这项原则要求行政机关在采取行政强制执行措施时应该做到客观、适度、符合理性行政强制执行的目的要合理;行政强制执行的⑬手段要得当,其程度应从轻到重;
①②目的实现原则行政强制执行的目的是明确的一旦目的达到,即相对方抗旱地完全地履行了义务,强制措施即应停止⑭、试论行政复议的原则答行政复议的原则是指贯穿行政复议全过程、对行政复议具有普遍指导意义的行23为准则具体包括通八达合法原则在行政复议活动中遵循合法原由,就是要求参加行政复议的主体双方合法、复议机关合法,复议程序合法复议机关处理复议案件必须以事实
①为依据,以法律顾问为准绳公正原则复议机关解决行政争议,应当将作为被申请人的行政机关与作为申请人的公民、法人和其他组织放在平等的位置上,不能偏袒任何一方
②公开原则在行政复议活动中,公开原则不仅体现为行政复议决定公开,还要求行政复议的过程公开,允许当事人参与
③及时原则要设计行政复议程序时不仅要考虑行政效率,在处理行政复议案件时出要考虑行政效率,要在法律、法规规定的时限内及时作出处理决定
④便民原则行政复议是公民权利的一项救济措施,其中一个关键就是是否便民,是否能够节省时间、精力和费用
⑤、行政救济的途径有哪些(须举例说明)x答行政救济的途径主要有两种,即行政机关救济和司法机关救济24提起行政诉讼必须符合提出诉讼请求的管理相对方必须是认为行政主体的具体行政行为直接侵害其合法权益的公民,法人或其他组织;被诉的对象是行使
①国家行政管理职权的行政主体,即作出具体行政行为的行政主体;必须是法
②律、法规明文规定行政管理相对方可以向人民法院起诉的行政争议案件;必须
③在法定的期限内向管辖权的人民法院起诉
④行政法与行政诉讼法论述题(目录)、结合工作实际,谈谈行政法基本原则在实践中的运用、论行政主体承担行政责任的方式
1、论行政主体承担行政责任的方式
2、论述行政复议与行政诉讼的共同点与差异
3、论述行政合法性原则
4、论述行政法律关系的特征和构成要素
5、论行政处罚的原则
6、论述追偿制度与赔偿制度的关系
7、论述行政法制监督的构成
8、论述行政诉讼的特有原则
9、论述行政合理性原则的具体要求
1011、论述对行政权进行监督的作用、论述行政行为的特征
12、如何确定一个组织是否能成为行政主体(须举例说明)
13、如何确定一个组织能否能成为行政主体
14、试述行政诉讼中被告负举证责任的基本依据
15、试论行政行为的合法要件
16、试述行政诉讼的构成要件
17、试述行政法的基本原则(涵义两原则概念及基本要求)
18、试论行政行为的合法要件
19、试论行政立法的原则
20、试论行政强制执行的原则
21、试论行政复议的原则
22、行政救济的途径有哪些(须举例说明)23行政法与行政诉讼法问答题(目录)
24、被授权组织的法律地位是什么、被委托组织与被授权组织的区别是什么
1、变更和解除行政合同的法律后果会怎样
2、第一审人民法院经过审理,根据不同情况所作出的判决有哪些种类
3、罚款与罚金的区别是什么
4、法院不能采用的证据有哪些
5、国家行政机关有哪些特征
6、国家机关行使追偿权,必须具备的条件是什么
7、国家行政机关的设置原则
8、管辖权的转移必须具备哪些条件
9、公务员在法律地位上有下列特点
10、划分个人行为与机关行为的标准是什么
1112、简述行政合法性原则的具体要求、简述行政立法与权力机关立法的区别
13、简述行政复议的特点
14.、简述国家行政机关的特征
15、简述在行政诉讼中诉讼阻却有几种情形
16、简述行政授权的特征
17、简述在我国行政处罚的分类
18、简述行政案件的执行根据
19、简述行政法的作用
20、简述行政诉讼原告的法律特征
21、开庭审理行政案件应当分为几个阶段
22、哪些情况不能申请行政复议
23、确立行政立法程序的民主原则的意义何在
24、确定行政立法程序的民主原则的意义何在
25、人民法院不予受理的行政案件有哪些
26、人民法院可以受理的案件有哪些
27、人民法院审理行政案件的实体法依据有哪些
28、什么是行政法基本原则
29、什么是抽象行政行为
30、什么是行政救济
31、什么是即时强制
32、审判监督程序与第二审程序的区别是什么
33、涉外行政诉讼的一般原则是什么
34、行政法的法源的形式有哪些
35、行政法的作用是什么
36、行政法的基本原则有哪些内容
3738、行政主体的特征是什么、行政职权的特征是什么
39、行政机关组织法所包含的基本内容是什么
40、行政职务关系变更的情况有哪些
41、行政职务关系产生的主要程序是什么
42、行政相对方的权利是什么
43、行政相对方的义务是什么
44、行政法制监督是由哪几部分构成的
45、行政法制监督主体的监督包括哪些内容
46、行政行为的内容有哪些
47、行政立法的程序是什么、行政许可的特征是什么
48、行政许可有哪些作用
4950、行政许可的基本原则是什么
51、行政强制预防、行政强制制止和行政强制执行的区别是什么
52、行政合同履行的原则是什么
53、行政指导的特征是什么
54、行政指导与行政领导的区别是什么
55、行政处罚执行的原则有哪些内容
56、行政机关组织法所包含的基本内容是什么
57、行政监督与监督行政行为的相同点是什么、行政违法有什么特征
58、行政责任的构成要件有哪些
5960、行政救济的特征是什么
616、行政复议的原则是什么
2、行政赔偿的特征是什么
636、行政诉讼的构成要件是什么
4、行政诉讼的特有原则是什么
6566、行政诉讼法对管辖权的规定考虑了哪些因素
6、行政诉讼的被告有哪些特征
7、行政诉讼第三人的特征是什么、行政诉讼证据有哪些种类
68、行政诉讼法律冲突适用的规则有哪些内容
6970、行政相对方的法律地位
717、行政许可的特点是什么
2、一般行政监督的主要方式是什么
73、在行政诉讼中,被告不履行举证责任的法律后果是什么74第三篇行政法与行政诉讼法试卷论述题
四、论述题75论述行政复议的范围根据《行政复议法》的规定,行政复议的原则有以下几条
(一)行政复议应当合法、及时、准确和便民的原则它又包括以下四个方面的内容、合法原则即行政复议机关,必须严格地按照宪法和法律规定的职责权限,以事实为依据,以法律为准绳,对行政管理相对方申请复议的具体行政行为,按法定1程序进行审查,并根据不同情况依法作出不同的复议决定及时原则即行政复议机关应当及时受理应该受理的复议申请,及时作出复议决定,并对复议当事人不服复议裁决的情况及时予以处理
2.准确原则即行政复议机关在审理复议案件时,应当准确地查明作出具体行政行为的事实真相和对行政相对方合法权益的侵犯情况,对事实作出准确的定性,并准
3.确地适用相应的法律、便民原则,即行政复议机关应当尽可能地为申请人提供便利条件,使其在尽量节省费用、时间、精力的情况下充分地行使复议申请权4
(二)行政复议机关依法独立行使行政复议权的原则该原则包括以下三个方面要求行政复议权只能由法律、法规规定的国家行政机关专门享有行政复议机关必须严格依照法律、法规规定行使行政复议权
1.行政复议机关在其法定职权范围内,依法独立行使行政复议权,不受任何非法干
2.涉
3.
(三)一级复议的原则即对具体行政行为的复议,以上一级国家行政机关的复议决定为终局决定,复议决定书下达后行政相对方不得再向上级国家行政机关申请复议
(四)对具体行政行为是否合法和适当进行审查的原则在行政复议中,行政复议机关既要对具体行政行为的合法性进行审查,又要对它的适当性进行审查,两个方面同时进行,从而达到监督作出具体行政行为的国家行政机关依法行政的目的
(五)不适用调解原则在行政复议中,行政复议机关不能让行政争议双方自行解决,也不能在争议双方之间进行调解
(六)书面复议原则即在行政复议中,行政复议机关一般只对复议案件的书面材料进行审理,从而简化程序在某些情况下,复议机关认为必要时,可以采取其他方式审理复议案件论述行政处罚的原则行政处罚的原则是指对行政处罚的设定和实施具有普遍指导意义的准则根据行政处罚法的规定和行政管理实践,行政处罚的原则为第一,处罚法定原则它是行政合法性原则在行政处罚中的具体体现和要求,是指行政处罚必须依法进行该原则的内容包含()实施处罚的主体必须是法定的行政主体行政处罚法规定行政处罚由有行政处罚权的行政机关在法定职权范围1内实施()处罚的依据是法定的即实施处罚必须有法律、法规、规章的明确规定()行政处罚的程序须符合法律规定2第二,处罚与教育相结合的原则,是指行政处罚不仅是制裁行政违法行为的手段,3而且也是教育人们遵守法律的一种方式教育必须以处罚为后盾,不能以教育代替处罚,对违法行为人给予处罚的同时予以鞭策教育,二者不可偏废,从而达到制止、预防违法的目的行政处罚法规定,实施行政处罚,纠正违法行为,应当坚持处罚与教育相结合,教育公民、法人或其他组织自觉守法第三,公正、公开原则公正就是公平、正直,没有偏私公正原则是处罚法定原则的必要补充,是指在作出行政处罚决定时不仅要求形式合法,在自由裁量的法定幅度内实施,而且要求内容合法、适当公开就是处罚程序要公开,要有相对方的参与和了解坚持公正、公开原则必须做到()实施处罚的动机符合行政目的;()处罚决定要建立在正当考虑的基础上;()处罚的轻重程度应与违法1事实、性质、情节及社会危害程度相当;()行政处罚行为还必须合乎理性,不23能违背社会公德4第四,处罚救济原则处罚救济原则是指行政主体对违法者实施行政处罚时,必须保证相对方取得救济途径,否则,不能实施行政处罚它是保证行政处罚合法、公正适用的事后补救措施广义的行政救济除行政复议、行政诉讼外,还包括请求行政机关改正错误、声明异议、陈述和申辩、要求听证以及申诉等第五,一事不再罚原则一事不再罚是指对违法者的某一违法行为不得给予两次以上同类处罚正确理解本原则应注意()行为人的一个行为若违反了两个以上法律、法规的规定,除罚款外,可以给予两次非同类的处罚()对同一违法行1为,若法律、法规规定可并处的,作出并处决定时,则不违背该原则()违法2行为严重,已构成犯罪的,依法应追究其刑新责任的同时,依法应予行政处罚的当3然适用第六,过罚相当原则过罚相当是指行政主体对违法行为人适用行政处罚时所科处的罚种、幅度要与违法行为人的过错程度相适应,不能轻过重罚,亦不能重过轻罚该原则要求在设定和实施行政处罚时,必须以事实为根据,与违法行为的事实、性质、情节及社会危害程度相当论述行政法在法律体系中的地位答行政法是仅次于宪法的部门法,是我国社会主义法律体系中最重要的部门法之一从行政法的调整对象来看,行政法调整着广泛而重要的社会关系,与国家权力和公民个人权利息息相关,影响大,行政法的地位极为显著
①从行政法与宪法的关系来看,行政法是宪法重要的实施法宪法是行政法的基础,而行政法则是宪法的延伸和具体化没有行政法,宪法的原则便无法在国家生
②活和社会生活中真正实施从行政法与其他基本法律部门的关系来看,行政法对其他部门法的影响也越来越大在传统上,刑事、民事问题由刑法、民法调整,由司法机关管辖但本世纪
③以来,行政仲裁、行政调解等活动激烈增加,行政法越来越多地插手国家刑事、民事问题“”、行政行为的效力及其效力变动行政行为的效力指行政行为作出后对于行政主体和行政相对人产生的法律上的约束1力或者强制力(分)行政行为的效力包括公定力、确定力、拘束力和执行力(分)行政行为的无效、撤销、变更、废止、转换和治愈都是行政行为效力变动1的具体表现(分)无效指行政行为因重大或者明显违法而不产生法律效力(2分);撤销指行政行为已生效,但因实体或者程序违法而被有权机关否定(22分);变更指行政行为已生效,但因法定情形(行政处罚显失公正、法律法规变2化、行政环境变化)而被有权机关部分调整(分);废止指行政行为已生效,但因法定情形(法律法规或者行政环境的变化)而被有权机关宣布取消(分)
2、试论行政法基本原则2答根据我国行政法学通说,行政法基本原则一般包括
2、依法行政原则(三个子原则);
1、比例原则;、平等原则;
2、正当程序原则;
3、信赖保护原则4
五、论述题
5、论述行政监督与监督行政行为的区别答题()行政监督的主体是行政机关,而且仅仅是行政机关,主体单一;而监督行政行为的主体是行政机关以外的国11家机关,主体呈现出多样性;()监督行政行为的监督对象只是国家行政机关及其公务员,而行政监督的监督对象不仅是行政机关及其公务员,而且还包括部分非2国家机关()行政监督与监督行政行为的监督程序不同前者是立案、调查、结论、处分等,后者则是听取汇报、评议、视察、质询、批评、审判等()行3政监督与监督行政行为的权力依据不同前者是行政权,后者则是立法权、监督4权、审判权、检查权、公民的申诉控告权等()行政监督与监督行政行为的属性不同,前者纯系一种行政行为,后者是行政行为之外的行为,正是由于这种区5别,使二者产生了上面主体、对象、程序、依据等方面的差别、试述行政许可的基本原则答题行政许可是行政主体重要活动之一,其基本原则主要体现在以下几个方面2()合法性原则,包括行政许可的设定与实施均要合法;()公开、公平、公正原则;()便民原则;()救济原则;()信赖保护原则;()行政许可12一般不得转让原则;()监督原则
3456、试述行政指导与行政合同的区别答题()行政指导是单方行为,行政合同7是双方行为;()行政指导是事实行为,行政合同是法律行为;()行政指导31不具有法律强制力,行政合同具有法律强制力
23、试述行政法的特点答题()没有完整、统一法典;()表现形式多样;()行政法规范数量多、内容广泛;()行政法规范具有明显易变性()程序412性规范与实体性规范共存
345、年月,省人民政府颁布的《省计算机信息系统安全保护条例》明确规定不得公开他人信息资料,不得攻击他人系统,网吧实行实名登记并且详细520091y y规定了有关罚则,有人认为该条例有关内容违法“”问题该条例属于何种类别的行政行为按照我国有关法律规定,如何实现对其监督答该条例属于抽象行政行为里的行政立法按照我国有关法律规定,对行政立法的监督主要体现在又下几个方面权力机关对行政立法的监督;上级行政机关对下级行政机关行政立法的监督;人民法院对行政立法的监督、试述行政合法性原则的概念,内容及其具体要求()、概念行政合法性原则是行政法治原则的核心内容,是指行政权力的设立,行使必须依据法律、符合61法律要求,不能与法律相抵触()、内容行政合法性原则包括实体合法和程序合法两方面内容2()、具体要求第一,任何行政机都必须基于法律的授权才能够存在;第二,任何行政职权的行使应依据法律、遵守法律,不得与法律相抵触;第三,任何时行3政职权的授予与委托及其运用都必须具有法律依据,符合法律宗旨试述行政责任的概念及其构成要件答()行政责任是指行政主体及其执行公务的人员因行政违法或行政不当,违
31.反其法定职责和义务而依法应当承担的否定性的法律后果1()行政责任的构成要件包括第一主体是行政主体及其执行公务的人员第二产生的前提条件是行政违法或不当第三必须为行政法律规范所确认第2四必须有主观上的故意或过失第四篇行政法与行政诉讼法论述题第
一、试论述行政基本原则的性质和功能05行政法基本原则是一种基础性规范,是产生其他具体规则和原则的规范;行政法的具体规则和原则以行政法基本原则为指导,反映和体现行政法的基本原则,不
1.“”能违反行政法基本原则或与之相抵触行政法进行原则是一种高度抽象的,体现行政法的基本价值观念的规范;行政法基本原则的精神贯穿于行政法的具体规范中,该精神浸透着相应的基本价值观念
2.行政法基本原则是一种普遍性规范,它对行政关系进行整体的宏观调整、规则;)行政法执法者在使用行政具体规范调整特定行政关系时,必须受行政法基本原
3.则指导;)必须将基本原则的精神与具体规范所确立的具体行为结合起来,行政1法通过这种法意与法则的适用结合法的整体功能和目标得以实现2行政法的基本原则指导、调整整个行政法行为,而且指导和调整行政法的整个立法行为;)行政法律、行政法规和规章都要体现和贯彻行政法的基本原则;)
4.行政法基本原则对立法的指导和调整是其在执法中得以实现的保证;12)国家权力机关、国家行政机关制定行政法和规章,都需受行政法基本原则和指导;3行政法基本原则不仅对行政法的立法、执法起宏观指导作用,而且在一定的场合也直接规范行政行为的实施和行政争议的处理;这也是行政法基本原则的功能;
5.)行政法基本原则一般不直接调整和规范行政行为的实施和行政争议的处理;)但是,在某些缺少行政法具体规则的调整的情况下,或者法律给行政主体或行1政争议处理机关留下较广泛的自由裁量余地时,行政行为的实施或行政争议的处理2就要直接受行政法基本原则的拘束,即直接根据行政法基本原则作出相应行为和裁决相应争议第
二、试论述行政处罚的基本原则行政处罚的涵义是行政法律规范得以遵守,社会、经济和生活秩序得以维护的重要且必要的手段;行政处罚是典型的侵益性行政行为,潜在着侵害人们合法权益
1.的危险性;因此,为了充分发挥行政处罚的积极作用,抑制其消极因素,法律必须为行政处罚确立一系列制约机制和原则行政处罚的基本原则)处罚法定的原则;行政处罚是典型的侵益行为,其实施必然导致对特定行政相
2.对人某种权利或权益的限制或剥夺;因此,行政处罚行为自始至终都应该严格贯彻1处罚法定的原则;这一原则主要包括下述内容处罚设定权法定;被处罚行为法定;处罚主体及其职权法定;处罚的种类、内容和程序法定;a b)处罚公开、公正的原则;处罚公正的原则,亦称合理处罚的原则,是处罚法定c d原则的必要补充;这一原则要求,行政处罚必须公平、公正,没有偏私,设定和实2施行政处罚必须以事实为依据与违法行为的事实、性质、情节以及社会危害程度相当)处罚与教育相结合的原则;实施行政处罚,纠正违法行为,应当坚持处罚与教育相结合,教育公民、法人或者其他组织自觉守法3)保障相对利的原则;保障相对利的原则实质上是由保障相对人陈述权、申辩权的原则和无救济便无处罚的原则构成的)职能分离的原则;4********行政处罚的设定机关和实施机关相分离;5行政处罚的调查、检查人员和行政处罚的决定人员相分离;作出罚款决定的a机关和收缴罚款的机构相分离;b c行政处罚如举行听证,由非本案调查人员担任听证主持人;)一事不再罚的原则;行政处罚以惩戒违法行为人,使其以后不再犯为目的,而d不是以某种义务的履行为目的;所以,一次处罚即达到目的,一事不再罚的原则包6括三层意思对当事人的同一违法行为,不得给予两次以上罚款的行政处罚;违法行为构成犯罪的,行政机关必须将案件移送司法机关,依法追究刑事责a任,行政机关不再予以人身自由的处罚;b违法行为构成犯罪,人民法院判处拘役或者有期徒刑时,行政机关已经给予当事人行政拘留的,应当依法折抵相应刑期;人民法院判处罚金时,行政机关已经给c予当事人罚款的,应当折抵相应罚金第
三、试论述行政行为的无效行政行为无效的条件;根据以下行为的情形,行政相对人可视之为无效行政行为,有权国家机关可确认和宣布该行为无效
1.)没有可能实施的行政行为;行政行为的实施将导致犯罪;)行政行为具有明显的违法情形;行政行为具有特别重大的违法情形;1)行政主体受胁迫作出的行政行为;行政主体不明确或明显超越相应行政主体职2权的行政行为;3行政行为无效的法律后果)行政相对人可不受该行为拘束,不履行该行为为之确定的任何义务,并且对此
2.种不履行不承担法律责任1)可撤销的行为只是在撤销之后失去法律效力,在此之前仍然对相对人有拘束力,相对人如在此前不履行相应行为为之确定的义务,仍要承担法律责任;2)行政相对人可在任何时候请求有权国家机关(行政机关、行为机关的上级机关、权力机关、人民法院)宣布该行为无效,行政相对人要求撤销行政行为通常只3能在法定期限内通过申请复议或提起行政诉讼提出请求)有权国家机关可在任何时候宣布行政行为无效,因为无效行政行为不具有公定力和确定力;4)行政行为被宣布无效后,行政主体通过相应行为从行政相对人处获取的一切(如罚没款物等)均应返换相对人;行政主体对因此给善意的相对人造成的损害应5予以赔偿,一般来说,行政行为被宣布无效后,无效行政行为改变的状态应尽可能恢复到行为以前状态;第
四、试论述建立行政赔偿制度的意义及行政赔偿责任的构成行政赔偿是国家赔偿制度的重要组成部分;我国建立包括行政赔偿制度在内的国家赔偿制度,是落实宪法原则,保障公民、法人和其他组织的合法权益,改进行政
1.机关工作,提高执行水平的需要,也是发展民主政治,加强保障机制的重要步骤****建立行政赔偿制度的建立具有以下重大历史和现实意义)建立行政赔偿制度是落实宪法的需要;
2.1)建立行政赔偿制度有利保障公民、法人和其他组织的合法权益;)建立行政赔偿制度可以有效地监督和促进行政机关依法行使职权;23行政赔偿责任的构成有以下几个方面)赔偿是法律规定的;损害必须是违法行为造成的;)损害必须是行政机关和
3.行政工作人员的行为造成的;12)国家负责赔偿的损害必须是行政机关或行政机关的工作人员行使职权时造成的;)损害必须是现实已经产生或必然产生的,不是想象的;是直接的,不是间3接的;第4
五、试论述行政诉讼基本原则行政诉讼基本原则的涵义是指由行政诉讼法规定的,对行政诉讼活动整个过程或者主要过程具有规范作用的,调整行政诉讼行为的基本准则
1.理解这一概念需要从以下三个方面进行行政诉讼基本原则)是由行政诉讼法予以规定的;)是调整行政诉讼行为的基本准则;
2.——1)是对行政诉讼活动整个过程或者主要过程具有规范作用;2行政诉讼与民事、刑事诉讼共有的原则)以事实为根据,以法律为准绳原则;3)使用本民族语言文字进行诉讼原则;)辩论原则《行政诉讼法》第条规
3.1定;239)当事人诉讼法律地位平等原则《行政诉讼法》第条规定;)检察监督原则《行政诉讼法》第条和第条进行明确规定;)合议、回避、公开审判和两475审终审原则《行政诉讼法》第条规定;)法院依法独立行使审判权原则;《行10646政诉讼法》第条第款予以规定;67行政诉讼特有的原则具体行政行为合法性审查原则)法院以合法性审查为31原则,以合理性审查为例外;)法院一般只审查具体行政行为,而不审查抽象行
4.——1政行为;第2
六、简述国家赔偿法采用违法归责原则的原因国家赔偿法之所以采用违法规责原则是因为违法原则与其他原则相比有诸多优点,与依法治国、依法行政原则及行政诉讼法的规定也协调一致,便于操作,也有
1.利于保护受害人获得国家赔偿,比较符合国家赔偿的特点其原因主要有)违法原则是较为单一的归责原则,简单明了,与违法及过错原则相比,便于实
2.践操作;)违法原则是客观归责原则,避免了过错原则在主观认定方面的困难,1便于受害人取得国家赔偿;2)违法原则以执行职务违法为承担赔偿责任的前提,排除了对合法行为造成的损害给予赔偿的可能性,有效地区分了国家赔偿责任与国家补偿责任;3)违法原则以国家机关及其工作人员执行职务的行为合法与否作为是否承担国家赔偿责任的标准,与依法治国、依法行政原则强调的职权法定、依程序行政等要求4相一致,与行政诉讼法确定的行政行为合法性审查原则也比较相符第
七、试论述共同诉讼的成立条件各个诉讼均由同一人民法院管辖;当事人双方至少有一方为两人以上;
1.各个诉讼的诉讼标的是同一个具体行政行为,或者是同一类具体行政行为;
2.须有相互独立的诉讼存在,共同诉讼是诉讼合并,独立的诉讼的存在是诉讼合并
3.的前提;第
4.
八、试论述行政诉讼法对行政附带民事案件的诉讼程序的主要要求负责处理行政案件的同一审判组织,对行政和民事两类争议适用不同的审判程序分别审理,并且作出两个不同的判决或者裁定
1.与民事争议相关联的行政案件,按照行政诉讼法的规定,通过行政诉讼的起诉受理程序被人民法院受理并且尚未作出判决审理完毕;
2.与受理的行政案件相关联的民事争议当事人,向人民法院提出在审理相关行政案件时对民事争议一并审理的请求;该当事人既可以是行政案件中的原告,也可以是
3.原告以外的其他民事争议当事人第
九、试论述国家公务员辞职权的限制公务员提出辞职申请后,个月的审批期限内,不得擅自离职;在涉及国家安全重要机密等特殊岗位上任职的公务员,不得辞职;
1.3公务员辞职后,年内到与原机关有隶属关系的企业或者营利性事业单位任职,
2.须经原行政机关批准
3.2行政机关可以根据实际情况,规定公务员至年内的最低服务年限,公务员未满规定和最低服务年限,不得辞职;
4.35公务员辞职违反上述限制规定,行政机关可给予其开除处分;第
十、试论述证据保全的条件和程序
5.人民法院采取对诉讼证据的保全措施,需要具备以下条件之一
1.)证据可能灭失;对这类证据如果不及时收集、固定和保存,以后将不复存在或不能起证据作用;1)证据在将来难以取得,如果对目前持有的证据不及时采取保全措施,以后将难以取得同类的证据;2行政诉讼法规定了证据保全的两种程序)诉讼参加人提出申请,由人民法院决定;申请书应写明保全对象、理由、时
2.间、地点和申请人的姓名、身份;申请人范围仅限于诉讼参加人,即原告、被告、1第三人和诉讼代理人;人民法院对申请书进行审查后作出准予或不准予保全的裁定;诉讼参加人对人民法院不批准保全的裁定可以申请复议一次,但不得上诉)人民法院依职权主动采取保全措施;人民法院审判人员发现证据可能灭失或者以后难以取得,而且这些证据对人民法院查明案件事实十分重要,应当依职权主动2对这些证据采取保全措施第
十一、试论述行政行为的合法要件行为程序合法)行为符合法定方式;)行为符合法定步骤;)行为符合法定时限;
1.行为内容合法123)行政行为有事实根据,证据确凿;)行为目的合乎立法目的;)正确适用了
2.法律、法规、规章和行政规范性文件;122行为主体合法)行为主体是行政主体;)行为在行政主体的权限范围内;)应通过一定会议作出的行为通过了相应会议的讨论,并且相应会议有法定人数
3.12出席、相应决定有法定票数通过3第五篇西南大学网络教育行政法与行政诉讼法论述题行政法与行政诉讼法论述题论述题简述行政复议的范围1[]参考答案
3.答案行政复议范围是指行政相对人认为行政机关作出的行政行为侵犯其合法权益,依法可以向行政复议机关请求重新审查的范围行政复议法规定了可申请复议的范围和不可申请行政复议的范围()可申请复议的行政行为对行政机关作出的行政处罚决定不服的凡是行政主体作出的、影响相对人权益的行政处罚,行政相对人不服,都可以提起行政复1
①议对行政机关作出的行政强制措施决定不服的,如限制人身自由的扣留、对财产采取的查封、扣押、冻结等对行政机关作出的有关许可证、执照、资质
②证、资格证等证书变更、中止、撤销等决定不服的对行政机关作出的关于确
③认不动产的所有权或者使用权的决定不服的认为行政机关侵犯合法经营自主
④权的认为行政机关变更或者废止农业承包合同,侵犯其合法权益的认为
⑤行政机关违法要求履行义务的例如,行政机关乱摊派、乱收费、违法集资、违法
⑥⑦征收财物等认为行政机关不依法办理行政许可等事项的认为行政机关不履行保护身权、财产权、受教育权法定职责的认为行政机关不依法发放抚恤
⑧⑨金、社会保险金或者最低生活保障费的认为行政机关其他具体行政行为侵犯⑩其合法权益的行政相对人认为具体行政行为所依据的下列规定不合法,在对⑩具体行政行为申请复议时,也可以一并向行政复议机关提出对该规定的审查申请⑩一是国务院部门的规定;二是县级以上各级人民政府及其工作部门的规定;三是乡、镇人民政府的规定()不可申请复议的事项行政法规和规章行政主体的抽象行政行为包括行政主体制定和发布的行政法规、规章以及其他具有普遍约束力的决定、命令2
①内部行政行为行政主体对其所属公务员作出的行政处分或者其他人事处理决定,
②属内部行政行为,被处分或者被处理的人不服,不能申请复议,但可以依照有关法律和行政法规的规定提出申诉居间行为行政主体对公民、法人或者其他组织之间的民事纠纷作出的调解、仲裁等行为,双方当事人的约束力取决于其自愿接
③受,因此,一方当事人如不服,可以向人民法院提起诉讼或者向仲裁机关申请仲裁,但不能申请行政复议论述题、简述行政处罚的原则2[]参考答案2答案行政处罚是指行政主体为达到对违法者予以惩戒,促使其以后不再犯,有效实施行政管理,维护公共利益和社会秩序,保护公民、法人或其他组织的合法权益的目的,依法对行政相对人违反行政法律规范尚未构成犯罪的行为(违反行政管理秩序的行为),给予人身的、财产的、名誉的及其他形式的法律制裁的行政行为行政处罚必须遵循下述原则()处罚法定的原则行政处罚是典型的侵益(剥夺)行为,其实施必然导致对特定的行政相对人某种权利、权益的剥夺因此,行政处罚行为自始至终都应该严1格贯彻处罚法定的原则这一原则主要包括下述内容处罚设定权法定处罚主体及其职权法定被处罚行为法定处罚的种类、内容和程序法定
①②()处罚公正、公开的原则处罚公正的原则,亦称合理处罚的原则,是处罚法o
③④定原则的补充2()处罚与教育相结合的原则实施行政处罚,纠正违法行为,应当坚持处罚和教育相结合,教育公民、法人或者其他组织自觉守法3()保障相对人权利的原则保障相对人权利的原则实质上是由保障相对人陈述权、申辩权的原则和无救济便无处罚的原则构成的相对人对行政机关所给予的行4政处罚,享有陈述权、申辩权;对行政处罚不服的,有权依法申请行政复议或者提起行政诉讼;因违法行政处罚受到损害的,有权提出赔偿要求()职能分离的原则行政处罚的设定机关和实施机关应分离在较重大的行政处罚中,行政处罚的调查、检查人员和行政处罚的决定人员应分离作出5
①o
②行政罚款决定的机关和收缴罚款的机构应分离除依法当场收缴的罚款外,作出行
③政处罚决定的行政机关及其执法人员不得自行收缴罚款,应告知当事人到指定的银行缴纳罚款在行政处罚听证程序中,应有非本案调查人员担任听证主持人()一事不再罚的原则行政处罚以惩戒违法行为人,使其以后不再犯为目的,
④而不是以某种义务的履行为目的所以一次处罚即可达到目的一事不再罚的原则6包括三层意思第一,对当事人的同一个违法行为,不得给予两次以上罚款的行政处罚第二,违法行为构成犯罪的,行政机关必须将案件移送司法机关,依法追究刑事责任,行政机关不再予以人身自由的处罚第三,违法行为构成犯罪,人民法院判处拘役或者有期徒刑时,行政机关已经给予当事人行政拘留的,应当依法折抵相应刑期;人民法院判处罚金时,行政机关已经给予当事人罚款处罚的,应当折抵相应罚金论述题简述题一简述行政行为的合法要件参考答案3[]答案要点行政行为的合法要件,是指行政行为合法成立生效所应具备的基本要素,或者说是应当符合的条件各类行政行为共同应当符合的一般合法要件()行政行为的主体应当合法,即实施行政行为的组织必须具有行政主体资格,能以自己的名义独立承担法律责任1()行政行为应当符合行政主体的权限范围,即行政主体必须在法定的职权范围内实施行政行为,必须符合一定的权限规则2()行政行为的内容应当合法、适当,即行政行为所涉及到的权利、义务,以及对这些权利、义务的影响或处理,均应符合法律、法规的规定和社会公共利益3()行政行为应当符合法定程序,即不仅要符合与该种行政行为性质相适应的程序要求,而且还必须符合程序的一般要求4论述题案例分析题一经工商局核准,甲公司取得企业法人营业执照,经营范围为木材切片加工甲公司与乙公司签订合同,由乙公司供应加工木材万1[]吨不久,省林业局致函甲公司,告知按照本省地方性法规的规定,新建木材加工1企业必须经省林业局办理木材加工许可证后,方能向工商行政管理部门申请企业登记,违者将受到处罚个月后,省林业局以甲公司无证加工木材为由没收其加工的全部木片,并处以万元罚款期间,省林业公安局曾传唤甲公司人员李某到130公安局询问该公司木材加工情况甲公司向法院起诉要求撤销省林业局的处罚决定因甲公司停产,无法履行与乙公司签订的合同,乙公司要求支付货款并赔偿损失,甲公司表示无力支付和赔偿,乙公司向当地公安局报案年月日,公安局以涉嫌诈骗为由将甲公司法定代表人张某刑事拘留,个月后,张某被2010108批捕年月日,检察院以证据不足为由作出不起诉决定,张某被释放1张某遂向乙公司所在地公安局提出国家赔偿请求,公安局以未经确认程序为由拒绝201141张某请求张某又向检察院提出赔偿请求,检察院以本案应当适用修正前的《国家赔偿法》,此种情形不属于国家赔偿范围为由拒绝张某请求问题甲公司向法院提起行政诉讼,如何确定本案的地域管辖对省林业局的处罚决定,乙公司是否有原告资格为什么
1.甲公司对省林业局的致函能否提起行政诉讼为什么
2.省林业公安局对李某的传唤能否成为本案的审理对象为什么李某能否成为传
3.唤对象为什么
4.省林业局要求甲公司办理的木材加工许可证属于何种性质的许可地方性法规是否有权创设
5.对张某被羁押是否应当给予国家赔偿为什么参考答案
6.甲公司向法院提起行政诉讼,如何确定本案的地域管辖答由省林业局所在地的法院管辖因为本案被诉行为为省林业局直接作出的没收
1.和罚款的行政处罚,且不属于行政诉讼特殊地域管辖的情形,故应由最初作出具体行政行为的行政机关所在地法院管辖对省林业局的处罚决定,乙公司是否有原告资格为什么答没有因为乙公司与省林业局的处罚行为无直接的、实质性的利害关系,对甲
2.公司不履行合同及给乙公司带来的损失,乙公司可以通过对甲公司提起民事诉讼等途径获得救济甲公司对省林业局的致函能否提起行政诉讼为什么答不能因为致函是一种告知、劝告行为,并未确认、改变或消灭甲公司法律上
3.的权利义务,是对甲公司的权利义务不产生实际影响的行为根据《行政诉讼法》及最高法院的司法解释,致函不属于行政诉讼受案范围省林业公安局对李某的传唤能否成为本案的审理对象为什么李某能否成为传唤对象为什么
4.答()不能因为本案原告的诉讼请求是撤销省林业局的处罚行为,传唤行为由省林业公安局采取,与本案诉求无关,不能作为本案审理对象()不能因1为根据《治安管理处罚法》的规定,治安传唤适用的对象是违反治安管理行为人,2李某并未违反治安管理规定,故省林业公安局不得对李某进行治安传唤省林业局要求甲公司办理的木材加工许可证属于何种性质的许可地方性法规是否有权创设
5.答属于企业设立的前置性行政许可根据《行政许可法》的规定,地方性法规不得设定企业或其他组织的设立登记及其前置性行政许可对张某被羁押是否应当给予国家赔偿为什么答应当因为根据《国家赔偿法》的规定,对公民采取逮捕措施后,决定不起诉
6.终止追究刑事责任的,受害论述题案例分析题二某市规划局批准该市的税务机关在某居民小区旁建造了一栋高层办公楼,由于距离过近,致使小区内户居民的住宅无法采光,于是2[]该户居民将市规划局诉至人民法院问()规划局的行为该如何认定30()该户居民是否有权提起行政诉讼,为什么301()如果该户居民有权提起行政诉讼,人民法院应作出何种判决230参考答案330答案()市规划局的行为是违法的,因其作出批准行为时未考虑建房的间距问题,导致税务机关的办公楼建好后严重影响了其他居民的采光权1()该户居民有权对市规划局的批准行为提起行政诉讼因为该户居民虽然不是市规划局批准行为所直接针对的对象,但其相邻权却受到了该行为的侵害,23030因此与市规划局批准行为有法律上的利害关系,具有原告资格()法院应作出确认违法判决,并责令行政机关采取措施对该户居民所受到的损失予以补救因为市规划局的行为违法理应撤销,但撤销将给国家利益造成重330大损失,因此从维护国家利益的角度出发,法院应确认市规划局的行为违法,同时判令作为被告的市规划局采取相应的补救措施论述题案例分析题三某市工商局行政管理机关、公安机关、卫生行政管理机关组成联合执法队,检查市3[]容执法队发现个体户王某违法占用人行道摆摊,经劝阻仍不退出,便联合以三机关的名义对其作出拘留日的处罚决定问()该处罚决定是否合法为什么101()如果王某对该处罚决定不服,提出复议申请,则被申请人和复议机关分别应当是谁2()王某可否在复议中一并提出赔偿请求如果可以,哪个机关是赔偿义务机关3()如果王某单独就赔偿问题提出请求,则他应向哪个机关提出参考答案4答案()该处罚决定是不合法的因为按照《治安管理处罚条例》的规定,行政拘留的决定只能由公安机关作出《行政处罚法》也规定,限制人身自由的行政1处罚权只能由公安机关行使因此,在本案中,对王某作出拘留日的处罚决定只能由联合执法队中的公安机关作出,而不能以三机关的名义作出,否则就是不合10法的()如果王某对该处罚决定不服,提出复议申请,则联合作出处罚决定的工商行政管理机关、公安机关和卫生行政管理机关为共同被申请人,这三个机关的共同的2上一级行政机关即市人民政府为复议机关()王某可以在复议中一并提出赔偿请求共同行使职权的工商行政管理机关、公安机关和卫生行政管理机关为共同赔偿义务机关3()如果王某单独就赔偿问题提出请求,则他应先向赔偿义务机关提出根据《国家赔偿法》第条的规定赔偿请求人可以向共同赔偿义务机关中的任何4一个赔偿义务机关要求赔偿,该赔偿义务机关应当先予赔偿10”。