工程施工项目管理过程中的若干法律风险预防和控制要点王震林律师的

工程施工项目管理过程中的若干法律风险预防和控制要点王震林律师的工程施工项目管理过程中的若干法律风险预防与操纵要点王震林2007-07-19目录第一章投标过程中的法律风险防范与操纵要点第二章签订分包合同时的法律风险防范与操纵要点第三章履行工程承包合同过程中的法律风险防范与操纵要点第四章结算过程中的法律风险防范与操纵要点第五章发生争议后的法律风险防范与操纵要点第六章公司职能管理中的法律风险防范与操纵要点企业面临的风险要紧有两种，一种是经营分风险，另一种是法律风险第一种风险要紧与企业所处的市场环境、企业决策等有关，具有非程序性、不可操纵性、可变性强等特点，在实践中，企业很难操纵，但企业通常对防范与降低这种风险非常重视，往往愿意付出较大的代价；第二种风险要紧与企业内部管理程序、运作机制有关，可预防、可操纵性较大，因此只要企业预防与操纵意识强、措施有力，往往能在无形中为企业带来可观的“管理效益”要降低法律风险，保护企业合理利益，增加管理效益，关键是应建立与完善企业法律风险的预防与操纵机制，在企业日常经营管理中做到事前能预见、事中有操纵、事后可补救具体就施工企业而言，在管理过程中预防与操纵操纵法律风险，关键在于如何解决工程项目经营管理过程中预防与操纵法律风险的问题工程施工项目管理中的法律风险预防与操纵是一个非常复杂的系统过程，涉及到企业管理的方方面面，但只要抓住下列一些关键操纵点，基本能够防范与操纵住要紧的工程承包法律风险第一章投标过程中的法律风险防范与操纵要点根据我国《招投标法》、《建筑法》、《工程建设项目招标范围与规模标准规定》、《房屋建筑

（4）电线管道、给排水管道、设备安装与装修工程，为2年；

（5）其它项目保修期限从约定

3.4工程签证与索赔

3.

4.1工程签证与索赔对施工单位的经营效益影响非常大，充分、有效的签证与索赔能够化解大部分法律风险对非因施工单位原因的进度拖延、工程量增加、设计变更、约定由建设单位承担的风险、建设单位违约导致增加施工成本等，要尽可能按照约定程序要求签证与索赔要坚持下列几个原则

（1）提高与强化及时签证、依约索赔的意识与自觉性，把签证与索赔作为提高效益的最有效手段；

（2）建立严格的文档记录与资料保管制度，加强专业的与有针对性的签证与索赔管理；

（3）明确项目经理的管理责任，杜绝该签证而未签、该索赔而不索赔的现象；

（4）注意提出签证与索赔的期限与程序，凡是应该在施工过程中提出的均应及时提出；

（5）深入研究获得签证的方法与索赔技巧，要友好、互利，做到有理、有利；

（6）随时进行签证、索赔咨询，项目部要随时与公司职能管理部门沟通，争取指导与支持；公司职能管理部门要加强监督、服务，防止索赔不当给公司带来不利影响

3.

4.2工程签证工程签证是指工程承发包双方在施工过程中按照合同对支付各类费用、顺延工期、赔偿缺失等事项所达成的双方意思一致的补充协议签证一经达成，即成为工程结算或者最终结算增减工程造价、确定工期等的凭证工程签证的法律特征如下

（1）是表示双方意思一致的法律行为，一经达成即成为合同的有效部分

（2）能够直接作为结算凭据如进行合同审价，审价部门对签证不作另行审查；如引起诉讼，该诉讼的性质属于权属确定的返还之诉

（3）是施工过程中的例行工作，通常不依靠于其它证据是双方对施工实际变化的相互确认，只要签字即视为认可，不必对具体的调整内容再行审查

3.

4.3工程索赔工程索赔是指双方中的任何一方未能或者得按照合同约定支付的各类费用、顺延工期、赔偿缺失的书面确认，在约定期限内向对方提出赔偿请求的一种权利，是单方的权利主张其法律特征如下

（1）是单方法律行为，是双方意思表示不一致的结果，表现为单方主张权利

（2）是一种期待权利，涉及的利益尚待确定

（3）务必依靠于证据，主张一方负有举证的义务新颁《建设工程施工合同（示范文本）》（GF-1999-0201）有关索赔的程序为发包人未按照合同约定支付各类费用、顺延工期、赔偿缺失，承包人能够按照下列规定索赔1有正当索赔理由，且有有关证据；2索赔事件发生后20天内，向发包人提出索赔通知；3发包人在接到索赔通知后10天内给予批准，或者要求承包人进一步补充证据与理由，发包人在10日内未予答复，视为批准索赔

3.

4.4施工单位要注意资料管理，一旦出现合同约定的签证与索赔事项，要及时按照约定程序签证与索赔新颁《建设工程施工合同示范文本》GF-1999-0201有关签证与索赔的规定有

6.2款发包人工程师签证的总规定

7.2款承包人项目经理签证的总规定

4.1款发包人交图签证

7.3款施工遇到紧急情况的签证

9.

1.1款委托施工图设计签证

10.1款施工组织设计签证IL1款延期开工签证12款发包人暂停施工签证

13.

113.2款工期延误签证

14.3款工期提早签证

17.1款隐蔽工程验收签证18款重新检验签证

19.2款工程试车签证

21.1款安全保护措施签证

21.2款危险施工安全防护措施签证

23.4款价款调整签证

25.1款工程量计量签证

1826.3款承包人同意延期支付价款签证

26.4款承包人停工签证通知

27.2款甲供料交料签证

2128.1款承包人采购材料及代用材料签证

29.3款合理化建议的费用分摊及收益分享签证3L1款确定变更价款签证

32.

132.2款:竣工验收签证

32.7款单项竣工签证

33.

133.2款同意竣工结算资料签证

36.2款提交索赔资料签证

39.2款发生不可抗力事件签证

42.1款使用专利技术等申报签证

43.1款发现地下障碍物与文物的保护措施签证5工程交工与验收

5.1隐蔽工程验收施工单位应当及时通知建设单位验收隐蔽工程，建设单位在收到验收通知后不及时验收，施工单位能够主张顺延工期，并有权要求建设单位赔偿停工、窝工等缺失

5.2竣工验收验收引起的法律后果是意外风险与管理责任的转移，即建设单位验收后施工单位不再承担工程损害修复与现场管理的责任施工单位应及时向建设单位提交竣工报告，并跟督促建设单位在28天内组织验收、在验收后14天内认可或者提出修改意见逾期不组织验收或者不提出修改意见的，视为对竣工报告的认可建设单位未验收擅自使用工程不得就工程质量与由此造成的人员、财产缺失要求施工单位赔偿

5.3资料交工施工单位要按照合同约定，将工程资料整理、汇总齐全，并按照有关部门要求装订成册6工程保修

3.

6.1签订保修合同或者特定条款时注意1质保金金额或者比例的设定；2保修起止期限的约定；3保修与返修的程序

3.

6.2质量返修责任与确定费用承担的途径与方式对有质量缺陷的项目要分清责任、确定返修费用的承担方与计算方式对争议要约定解决方式与途径

3.

6.3质量保修期满质保金的处理1质量返修责任认定与费用承担；2扣罚保修金的标准与程序；3返还质保金的时间，预留保修金利息的免除或者计取返回目录第四章结算过程中的法律风险防范与操纵要点

4.1对工程款支付情况的掌握

4.

1.1预付款施工单位应当及时依约向建设单位提供保函，否则建设单位有权拒付预付款建设单位不按约定支付，施工单位经书面催告后，能够暂停开工并要求建设单位承担违约责任

4.

1.2进度款施工单位应在约定的时间内向建设单位提交已完工作量的报告，并督促建设单位按照约定支付进度款建设单位在合理期限内不核定已完工程量，并支付进度款，施工单位能够书面催告暂停工并顺延工期

4.

1.3建设单位拖延支付工程款的责任建设单位拖延支付工程款时，施工单位能够依约书面催告停工或者解除合同，并要求建设单位承担延期付款利息延期付款利息利率按照央行公布的同期“固定资产贷款利率”计算时间从合同约定付款之日起算；若合同没约定或者约定不明的从工程交付次日起算

4.2施工过程中加强书面资料的收集与管理施工过程的特点是时间长、变化多、涉及面广，必定会产生许多书面资料，这些都是结算的根据管理不当，必定会影响结算成果施工单位应特别注意收集与储存下列一些资料

4.

2.1工程联系单、技术核定单

（1）施工内容变更确认资料；

（2）工程量及工期、质量设计变更等内容的签证主体、程序、权限等；

（3）工程量增减变化量及完成的工程量

4.

2.2合同约定的工程形象进度与工程量完成情况的记录

（1）形象进度节点完成的确认；

（2）已完工程量的确认；

（3）进度款支付的情况；

（4）隐蔽工程（中间）验收资料；

（5）材料的生产许可证、合格证、测试凭证、碎强度、配合比等工程资料

4.3交工验收合格后最终结算时的注意要点结算能够确定最终造价及工程尾款，也是财务决算确定最终经营效益的关键要注意下列几个要点

4.

3.1工程竣工结算时的注意要点

（1）结算时效合同有约定的按约定办理没有约定的按照建设部

（2001）107号文件规定的时间办理结算

（2）竣工结算根据的有效性与合理性计量根据施工图及其说明、现场签证、合同、施工组织设计方案、招投标书等定额适用根据定额（单价、费用、费率）的适用，三大材含量及用量的确定，材差、人工费价差调整根据等（合同有约定的从约定；合同没有约定的按照施工期间的定额根据当时的市场信息价调整材料、人工差价，定额无子目的按照市场价）

（3）现场签证的效力按照合同约定的签证时效、程序、权限确定现场签证的效力特别要注意现场签证的效力不依靠于具体内容，有效的签证能够直接作为结算的根据

4.

3.2对审价单位审价报告认定时注意的要点

（1）审价、鉴定单位及其人员的资质、资格；

（2）审价根据、最终造价构成根据；

（3）工程量计算方法、费用取定、费率适用等

4.4竣工结算的确认施工单位应尽早依约提交竣工结算书建设单位在收到结算书后会在合理期限内做出答复或者提出异议，双方可就异议部分进一步商议，最终确定结算建设单位如在合理期限内没有答复或者异议，可视为认可结算报告，施工单位能够主张按照结算书作为结算根据

4.5发生合同解除情形时的结算合同一经签订，双方应严格履行，但如发生法定事由、约定事由或者其它事由，能够依法或者依约解除未履行完的合同合同解除，不影响合同中结算与清算条款的效力，施工企业仍可按照下列规则要求发包人履行结算义务

（1）已完工程验收合格的，发包人应当按照合同结算条款的约定支付相应的工程款；

（2）已完工程验收不合格的，发包人能够减少支付工程款，减少金额以不合格工程款为限

1.6优先受偿权遇到发包人不支付工程款时，施工单位能够行使优先受偿权，即申请拍卖建设工程，所得收入优先受偿工程款其前提条件为

（1）发包人为按照约定支付工程款；

（2）施工单位书面催告发包人在合理期限内支付；

（3）发包人逾期仍不支付（返回目录）第五章发生争议后的法律风险防范与操纵要点发生争议后，最好的解决方式是协商解决，一旦协商不成，应尽快按照合同约定的仲裁或者诉讼方式处理在仲裁或者诉讼中应注意下列一些要点通常注意要点

（1）诉前收集、梳理证据，审查有关材料，核对已付、未付之工程进度款；

（2）聘请懂行的律师分析研究法律关系、找准被告，起草诉状，准备证据目录；

（3）难以取到的证据，在法院立案后，马上向法院申请调查令，或者向法院提交延期举证申请，保障举证不超时限；

（4）采取诉前保全或者诉讼保全措施，查找被告能够查封的财产或者能够冻结的账户；

（5）出庭前，有关人员要锁定事实与证据，列出书面代理提纲，准备好对被告反驳证据的书面质证意见，出庭人员要做好出庭时的分工；

（6）庭审程序全部完成后的3日内，律师要向法庭提交书面代理词

5.2处理涉及工程造价纠纷的注意要点

5.

2.1关于提出审价鉴定申请

（1）按照“谁主张，谁举证”的举证规则，在举证期限届满前，应对自己所主张的有争议的工程造价提出审价鉴定申请；

（2）如有证据证明工程价款已被对方确认或者合同约定的确定工程价款的条件一经成就的，不必申请鉴定若对方有异议则对方可提出鉴定申请；

（3）通过招标程序确定的工程造价不必鉴定；

（4）经有资质的造价机构审定的工程造价，并经双方确认，不得以财政审计为由重新提出鉴定申请

5.

2.2审计单位的确定与预付费用双方先协商选定鉴定单位，如协商不成由人民法院委托鉴定费用通常由申请方预付；双方都要求鉴定的，各预付一半

5.

2.3对审价鉴定初稿的审查按照审价鉴定程序，鉴定单位经与双方核对工程量，或者自行计算工程量后，向委托人出具鉴定初稿对鉴定初稿要从下列几点审查，并提出异议

（1）鉴定单位及人员的资质与资格；

（2）工程量计算的方法，费用、费率适用的根据；

（3）材料费、人工费价差调整方法及根据；

（4）审定造价构成的根据

5.

2.3对审价鉴定报告的质证要点

（1）程序是否合法；

（2）审价鉴定的范围与申请的范围是否一致;

（3）审价鉴定的方法、程序及其根据；

（4）施工图预算的工程量与竣工图工程量的差异及调整根据

5.

2.4申请重新鉴定根据高法《关于民事诉讼证据的若干规定》的规定，对有缺陷的鉴定结论，能够通过补充鉴定重新质证或者补充质证等方法解决，不予重新鉴定能够重新鉴定的情况有下列几种

（1）鉴定机构或者人员不具备有关的鉴定资格；

（2）鉴定程序严重违法；

（3）鉴定结论明显证据不足；

（4）通过质证，认定不能作为证据使用的其它情形；

（5）一方当事人自行委托有关部门做出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳、推翻的3因工程质量发生纠纷时的处理要点1工程质量鉴定申请对工程质量的原因、质量缺失程度存在争议时，能够向法院申请工程质量鉴定申请应当在举证期满之前提出，否则可能被判定承担举证不能

5.

3.2质量缺陷的整改方案及费用在工程质量鉴定结束后，还应鉴定质量缺陷的整改方案及费用

5.

3.2提起鉴定申请后的注意耍点对鉴定单位的确定、费用的交付、对鉴定结论的质证、重新鉴定等能够参照

5.2有关“审价鉴定”的内容（返回目录）第六章公司职能管理中的法律风险防范与操纵要点公司管理部门务必履行的职责专业建议、工作指导职责施工企业职能管理部门要随时调动公司整体资源为项目管理人员提供专业业务指导，使项目管理规范化、程序化、标准化包含

（1）举办各类业务培训；

（2）制定《管理指导书》、《业务流程手册》等

6.12现场支持、服务职责在项目部履约过程中难免会在施工技术、进度安排、资源调派、市场信息等方面遇到困难，处理不好必定会带来一定的法律风险，因此公司职能部门应及时组织全公司的技术、经验、人力、信息等各类资源为项目部提供必要的支持与服务关于合同解释、现场签证、索赔等职能部门要特别加强对具体操作人员的服务、指导

6.

1.3管理监督、指挥职责公司职能部门应定期或者及时对项目部的履约情况监督检查，对关键资金拨付、形象进度等关键节点甲乙双方的履约情况要展开“履约评审”，及时预测、解决合同履约风险，降低或者有缺失

6.2工程承包合同有关履约人员应尽的义务

6.

2.1保守公司商业秘密，严格遵守职业道德与工作纪律工程承包合同有关履约人员务必遵守法律、行政法规、规章、政府管理部门的规定及行业与职业约定与惯例；遵守公司的各项管理制度、管理程序与作业程序；格守职业道德与从业规范工程承包合同有关履约人员不论在岗在职，还是离岗离职，或者是退休、解除劳动关系、解除合作关系等任何情况下均应严格保守公司的商业秘密与商业情报o有关工程的任何业务或者商业资料，包含但不限于以纸张、电子盘、胶卷、录音、录像、草稿与笔记等形式记载或者存放的图纸、签证、文件、档案、信函、数据电文（包含传真、电子数据交换、电子邮件等）、报表、表格、密码、名单、电话号码、地址等任何资料，有关工程的任何业务或者商业信息，包含但不限于谈话、会议讨论情况、决策情况、管理情况、操作情况、工作进程、经营数据、技术数据等内容都是公司的商业秘密或者商业情报，除非业务需要，否则非经合理批准或者许可，任何人员都不得向企业以外人员与企业的无关人员口头或者书面泄露，也不得将上述资料复制、下载、私自携带或者发送至公开信息平台或者非工作场所

6.

2.2专业、忠诚、尽责义务工程建设有关人员在履行合同中应做到专业高效、忠诚守信、勤奋尽责，适时、适当履行承包合同义务，积极预防、切实操纵风险，真正保护企业权益

6.

2.3项目管理人员的报告义务工程承包人派驻现场的项目管理人员是承包人的履约代表施工企业操纵与防范法律风险要紧靠项目管理人员，因此项目管理人员务必随时与及时向公司总部报告工程承包合同履约情况，以便公司管理部门提早预测、及时操纵项目法律风险与市政基础设施工程施工招标投标管理办法》与其它有关法规、司法解释的规定，施工企业在投标过程中应注意下列一些问题施工企业在投标过程中应当注意的要点概括有

（一）工程项目本身的情况，要紧查验工程项目是否有完整的立项、批准手续，资金落实情况，设计技术要求等；

（二）招标的合法性问题要紧查验招标主体是否合法适当、招标书内容是否公平公正、程序是否合法合理等；

（三）保证己方投标的合法性要紧审查投标书的内容与形式是否合法，避免投出废标；

（四）中标后立即签订有利于己方的工程承包合同具体能够从下列几点防范与操纵对招标情况的查验要点注意对工程建设单位与招标代理人主体资格进行审查

（1）建设单位有无法人资格或者是否系依法成立的其它组织对建设单位自行招标的，还要注意熟悉招标人是否具有编制招标文件与组织评标的能力；对依法务必招标的项目，是否已向有关行政监督部门备案

（2）有无与建设工程相习惯的资金或者资金来源

（3）有无与建设工程相习惯的专业技术人员与管理人员，若不具备，是否委托有相应资质的代理机构代理对代理招标的，注意代理人是否具有代理资格并取得合格代理权工程招标代理机构的资格分为甲、乙两级，乙级代理机构只能承担投资额（不包含征地费、大市政配套费、拆迁补偿费）在3000万元下列的工程招标代理业务；要注意查验建设单位对代理人出据的委托招标文件，熟悉代理权限、期限等事项

（4）初步设计方案是否获得批准；

（5）工程建设是否已列入年度计划；

（6）设计图纸与有关技术资料能否满足施工需要；

（7）有关方面有无不良记录

1.

1.2注意审查招标文件的合法性招标文件应有的内容

（1）招标须知的基本要件工程概况、招标范围、资格审查条件、工程资金来源或者落实情况（应有资金落实与来源证明）、标段划分、工期要求、质量标准、现场勘察与答疑安排、投标文件编制提交修改撤回要求、投标报价要求、投标有效期、开标的时间与地点、评标的方法与标准等；

（2）工程技术要求与设计文件；

（3）投标报价方式，使用工程量清单招标的应当提供工程量清单；

（4）投标函的格式与附件；

（5）拟订合同的要紧条款如招标人对已经发出的招标文件进行澄清或者修改，应注意

（1）是否在投标截至日期前15日书面通知；

（2）是否同时报工程所在地县级以上政府建设主管部门备案；

（3）澄清或者修改内容是招标文件的构成部分要注意依法务必招标的项目，招标人是否同时将招标文件报工程所在地县级以上政府建设主管部门备案依法务必招标的项目，招标人给予投标人编制投标书的时间最短不得少于20日即自招标文件开始发出之日起至提交投标书的截至日期止，最短不得少于20日2投标前对工程建设项目有关情况的调查要点L

2.1注意招标项目是否具备了下列条件

（1）是否履行完项目审批手续（包含国家规定的审批程序与全部批准文件）；

（2）工程资金来源是否已经落实；

（3）是否已经有满足需要的设计文件或者其它技术资料；

（4）是否满足法律、法规、规章与有关部门提出的针对具体领域或者项目的特殊要求2注意审查是否务必招标的项目根据《招投标法》的规定，务必招标的项目的条件为大型基础设施、公用事业等关系社会公共利益、公众安全的项目；

（二）全部或者部分使用国有资金投资或者国家融资的项目；

（三）使用国际组织或者外国政府贷款或者援助的项目《工程建设项目招标范围与规模标准规定》对上述条件做了进一步细化，具体规定如下

（1）务必招标的施工项目单项合同估算价在200万元以上的；项目总投资在3000万元以上的

（2）关系社会公共利益、公众安全的基础设施项目的范围煤炭、石油、天然气、电力等能源项目；铁路、公路、管道、航空、水运等交通项目；邮电、通信、信息网络等邮电通讯项目；防洪、灌溉、引水、水利枢纽、水土保持等水利项目；道路、桥梁、轨道交通、垃圾处理、污水处理、地下管道、公共停车场等城市设施项目

（3）关系社会公共利益、公众安全的公用事业项目的范围供水、供电、供气、供热等市政工程项目；科技、教育、文化等项目；体育、旅游等项目；卫生、社会福利等项目；商品住宅，包含经济适用房项目；其它公用事业项目

（4）使用国有资金投资的项目包含各级财政预算资金投资项目；纳入财政管理的各类政府性专项建设基金投资项目；国有企事业自有资金，并国有投资者实际拥有操纵权的投资项目

（5）国家融资项目的范围国债投资项目；国家对外贷款或者担保筹集资金的项目；国家政策性贷款项目；国家授权投资主体融资的项目；国家特许的融资项目

（6）使用国际组织或者外国政府贷款或者援助的项目世界银行、亚洲开发银行等国际组织贷款投资的项目；外国政府或者其机构贷款的项目；国际组织或者外国政府援助的项目

1.

2.3可不进行招标的施工项目经县级以上地方政府建设行政主管部门批准，下列项目能够不招标

（1）停建或者缓建后恢复建设的工程，且施工单位未发生变化；

（2）施工企业自建自用的工程，且该施工企业资质等级符合工程要求；

（3）在建工程追加的附属小型工程，或者主体加层工程，且施工单位未发生变化；

（4）其它法律、法规、规章规定的情形

1.3对招标方式与程序合法性审查的要点招标人有违反下列规定的招标行为，施工企业能够L

3.1关于公开招标，招标书是邀约邀请，同意对象是不特定的施工企业，因此招标公告务必通过国家指定的报刊、信息网络等公开媒介公布方为有效关于邀请招标，招标邀请书应当向三个以上具备相应资质与良好信誉的施工企业发出L

3.2招标预审实行资格预审的招标工程，应在招标公告或者招标邀请书中载明资格预审的条件与获取预审文件办法对预审合格者要发出合格通知书，并将结果告知不合格者当资格预审合格人过多时，招标人能够从中选择很多于7家参与投标

1.

3.3评标评标委员会5人以上，其中招标人（招标代理机构）以外的专家不得少于成员总数的2/3专家名单应当由招标人从专家名单中（建委或者其它政府部门确定的专家名册、招标代理机构专家库的有关专家名单）随机抽取确定，成员名单在中标结果确定前应当保密评标委员会完成评标后，应当向招标人提出书面评标报告，并推荐不超过3名有排序的合格中标候选人，或者者按照招标人的授权直接确定中标人招标人应当从中标候选人中确定中标人；国有资产或者国家融资投资的项目，应当按照候选人排序确定中标人；当确定的中标人因故放弃或者步履行合同时，能够依序确定其它候选人为中标人

1.

3.4询标以书面形式对投标书的内容作必要的澄清或者说明（如报价低于标底合理幅度、明显低于其它人的报价可能低于其成本等）澄清或者说明不得超出投标书的范围或者改变投标书的实质性内容

1.

3.5应当注意的一些招投标情形《招标投标法》规定的行政机关能够“责令改正”的四种有瑕疵的行为

（1）违反不招标或者规避招标（第四十九条）；

（2）违法限制投标（第五十一条）；

（3）中标后改变投标实质性内容（第五十九条）；

（4）违法干涉招投标活动（第六十一条）《招标投标法》规定的应当重新招标的情形

（1）投标日期截至后投标人少于三人（第二十八条）；

（2）所有投标被评标委员会否决（第四十二条）能够重新招标的情形中标无效后L4投标时注意的要点L

4.1在招标人要求的截至日期之前，能够补充、修改已经提交的投标书，补充、修改的内容与先前已经提交的内容效力相同，也能够撤回已经提交的投标书

1.

4.2投标担保

（1）保函；

（2）保证金，通常不超过投标总价的2%最高不得超过50万元

1.

4.3联合投标时应注意的问题联合各方均应具备招标项目所要求的资质与资格同一专业的单位构成联合体投标的，以资质较低的单位的资质确定为联合体资质联合体各方应当签订共同投标协议作为投标文件的一部分，共同投标协议应明确各自拟承担的施工任务联合体中标后，各方应共同与招标人订立合同，就中标项目向招标人承担连带责任L5投标时对工程造价的合法性、适当性的审查要点

1.

5.1对招标文件标底的审查

（1）标底编制的根据及其合法性，标底不得低于成本价；

（2）施工图预算的三要素工程量测算规则、单价构成根据（定额价、市场价、中准价），费率适用标准及合理性；

（3）投标价的下浮率幅度，中标价不得低于测定成本价

1.

5.2对商务报价的合法性与适当性的把握要点

（1）施工范围与预算的一致性，工程量相对应的定额子目有无疏漏；

（2）合同价款构成方式即单价、固定总价合同、成本加酬金合同的编制是否根据政府管理部门的现行规定若使用固定总价合同，则是否约定造价调整方式与条件、成本价的含义与标准；

（3）涉及增加造价或者核减造价签证的程序、权限、时效；

（4）工程造价竣工结算的程序、方法、根据、时效；

（5）涉及节约工程造价的施工方法的优化及合理化建议的审核、认定程序、奖励方法；

（6）质量奖标准，计算方法，确定程序L6决标后注意的要点L

5.1招标人应当在投标有效日期截至后30日内确定中标人，并发中标通知书招标人从确定中标人之日起15日内，将招标情况与结果书面向招标时备案的政府建设主管部门报告L

5.2调查有无“投标人禁止行为投标人禁止行为会引起中标无效的法律后果出现中标无效后的情形后，应当从其余投标人中重新确定投标人，或者重新招标《招标投标法》规定了六种投标人禁止行为

（1）泄露应当保密的与招投标活动有关的情况与资料，或者者与招标人、投标人串通损害国家利益、社会公共利益或者者其它人合法权益的，影响中标结果的（第五十条）；

（2）依法务必进行招标的项目的招标人向他人透露已获取招标文件的潜在投标人的名称、数量或者者可能影响公平竞争的有关招投标的其它情况，或者者泄露标底的，影响中标结果的（第五十二条）；

（3）投标人相互串通投标或者者与招标人串通投标的，投标人以向招标人或者评标委员会成员行贿的手段谋取中标的；（第五十三条）

（4）投标人以他人名义投标或者以其它方式弄虚作假、骗取中标的（第五十四条）；

（5）依法务必招标的项目的招标人，与投标人就标价、投标方案等实质性内容进行谈判，影响中标结果的（第五十五条）；

（6）投标人在评标委员会确定的中标候选人以外确定中标人，依法务必招标的项目的招标人在所有投标被评标委员会否决后自行确定中标人的（第五十七条）

1.7中标后应抓紧签订工程承包合同

1.

6.1自发出中标通知书之日起30日内订立书面合同，合同或者协议的实质性内容不得背离招标书与投标书订立合同后7日内，中标人应当将所订合同报招标时备案的政府建设主管部门备案

1.

6.2中标通知书对招投标双方都具有法律约束力中标后不订立合同所产生的不利法律后果施工企业中标后不订立合同的，保证金不予退还；给招标人造成的缺失超过保证金的，应当赔偿超过部分没有保证金的，应当对招标人的缺失承担赔偿责任招标人无正当理由不与中标人订立合同，给中标人造成缺失的，应予赔偿

1.8签订合同时应注意的问题

1.

7.1建设工程合同（包含勘察、设计、施工）应当使用书面形式（《合同法》第二百七十条）这是法定条件，口头约定不受法律保护施工企业通常应当根据国家颁布的示范文本拟定建设工程承包合同专用条款，并应特别注意下列条款

（1）工期包含整体工程的开、竣工工期与中间交付工程的开、竣工工期竣工日期要注意不要约定为竣工验收备案日期

（2）工程验收及工程价款的支付、结算方式包含预付款（备料款）、进度款、结算款与应当返还的质保金、履约保证金、保修金等款项等；

（3）设计文件、概算预算、技术资料的提供日期及方式；

（4）材料供应及进厂期限；

（5）工程变更；

（6）违约、索赔、争议

1.

7.2应当注意的合同无效的情形超越施工资质、借用有资质企业的名义、务必招标而未招标、中标无效在合同无效的情况下，甲乙双方按照过错程度承担返工、修理、停工、窝工缺失与因工程质量缺陷造成的缺失；已经建完竣工验收的，施工企业能够请求对事实上际投入与约定的合同条款折价补偿；竣工验收不合格且无法复修的，分包人能够请求返还已付工程款（返回目录）第二章签订分包合同时的法律风险防范与操纵要点

2.1对分包人的资格与资质的审查分包商务必要有相应的资质与资格施工企业对内部确定的合格分包商队伍应当是按照施工专业与资质级别分类管理与使用总包企业应当注意审查，分包人资质证书所载的业务许可范围与分包工程业务是否一致总包企业要注意审查分包工程承办人是否获得企业法定代表人的合格授权

2.2分包中应注意的问题

2.

2.1建设工程的主体结构务必由总承包自己完成自行完成是指以自己的管理人员与拥有所有权或者使用权的机械、设备独立完成工程，不包含劳务分包要注意:分包除总包合同有约定外，还务必经建设单位书面同意分包人务必自行完成分包工程的施工，不得转包对任何单位与个人对依法实施的分包活动进行干预的行为，施工企业有权拒绝分包项目应当以单位工程为最小标的

2.2工程分包不能解除总包企业的任何责任与义务分包单位的任何违约行为或者疏忽大意而给建设单位造成的损害或者缺失总包企业对建设单位承担连带责任未经总包人同意，建设单位不得以任何形式向分包人支付工各类工程价款3劳务分包应注意的问题总承包与专业分包都能够进行劳务分包具体分包事项应当通过劳务合同约定劳务分包人务必具备相应的劳务分包资格条件，并自行完成劳务作业4施工企业在分包过程中的责任

（1）在订立分包合同后7个工作日内将合同报送工程所在地县级以上政府建设主管部门备案;

（2）分包合同发生重大变更，应在发生变更后7日内将变更内容报送原备案机关备案；

（3）应当设立项目管理机构或者派驻相应人员，对分包工程的施工活动实施管理；

（4）按照分包合同的约定履行义务

2.5禁止转包的情形《建筑法》规定的不得转包的情形是指施工企业不行使管理职能，将所承包的工程转给他人的行为包含

（1）转包全部工程；

（2）将全部工程肢解后，以分包的名义转包；

（3）将主体结构工程转包；

（4）向无相应资质的单位分包；

（5）分包方转包（返回目录）第三章履行工程承包合同过程中的法律风险防范与操纵要点1工期与施工进度.1开、竣工日期的确定合同有约定的从约定合同无约定的，开工日期以建设单位出具的《开工通知书》为准竣工日期以施工企业送交的《竣工验收报告》的日期为准（注意不是竣工验收备案日期，由于竣工验收备案是由建设单位来报送）;若建设单位要修改，则以修改后提请建设单位验收的日期为准.2有书面记录的下列情形，施工单位能够主张工期顺延

（1）建设单位未按照约定提供图纸及开工条件特别注意下列几点报建手续与施工许可证的取得，坐标、水准点、地下管线资料等施工技术条件齐备，施工现场具备“三通一平”施工条件等关于施工许可证应注意施工许可证上的工程名称、地点、规模等内容是否与合同一致；是否有存在自领取施工许可证之日起超过3个月不开工又不申请延期或者超过6个月不开工的情形；中止施工满一年又恢复施工的，有无报发证机关核验施工许可证

（2）建设单位未按照约定支付预付款、进度款，致使施工不能正常进行

（3）建设单位指定的代表未按照约定提供指令、批准，致使施工不能正常进行

（4）设计变更与工程量增加一周内，非施工单位原因停水、停电、停气造成停工累计超过8小时

（6）发生不可抗力事件不可抗力事件的要素是无法预见、不可避免、不能克服一旦发生，要积极采取措施，阻止与预防扩大缺失，要及时按照合同约定的程序与时限报告

（7）隐蔽工程在隐蔽前，施工企业发出检查通知，建设单位未及时检查

（8）建设单位未按照约定时间与要求提供原材料、设备、场地等

3.

1.3施工单位的工程顺延催告义务因《合同法》第二百七十八条（上述7）、第二百八十三条（上述8）、第二百八十四条（因建设单位的原因致使工程中途停建、缓建的，建设单位应当采取措施弥补或者者减少缺失，赔偿施工单位因此造成的停工、窝工、倒运、机械设备调迁、材料与构件积压等缺失与实际费用）的规定，施工单位应当书面催告建设单位在合理期限内履行义务上述原因，建设单位没有在合理期限内履行义务的，造成停工、窝工的，施工单位有权向建设单位或者其指定代表书面提出工程顺延

3.

1.4暂停与恢复施工的时间计算经催告，建设单位没有在合理期限内履行义务，停工时间从催告之日起算至停工原因消除之日终止暂停、恢复施工都应由书面形式提出

3.2做好图纸会审，明确责任与权益施工图纸大概明确施工范围、施工内容、施工方法，明确工程用材料、设备规格、型号、品牌的工程技术资料，也是明确责任、界定权益的有效法律文件通过施工图会审，施工单位能够根据实际图纸变化情况提出量价增减报告、调整施工方案等会审图纸时的法律风险预防要点1纠正图纸错误与修改完善不妥、遗漏问题的确认；2提出使用新材料、代用材料、新工艺等合理化建议，并论证确认；3对图纸、工艺不明确的予以澄清与确认；4需增减或者减少的子项目的确认

3.3工程质量法律风险防范与操纵

3.

3.1施工单位应当提醒建设单位在领取施工许可证或者开工报告前，按照国家规定办理工程质量监督手续施工人员务必严格按照设计图纸与标准施工，认为有必耍修改的务必与设计结合，提出意见与建议，由设计单位确定是否修改与如何修改

3.

3.2工程质检务必要有专人签字的书面记录隐蔽工程在隐蔽前务必通知建设单位与质检机构做好隐蔽工程验收记录

3.

3.3材料、构件、设备、商品碎等务必通过检验合格才可使用未经检验或者检验不合格的不得使用对涉及结构安全的试块、试件与有关资料，应当在建设单位或者质检机构的监督下取样，并送具有关相应资质等级的质量检测单位进行检测

3.

3.4施工单位应当及时申请竣工验收，对竣工验收不合格或者有缺陷的项目应当负责返修

3.

3.4质量保修施工单位应当在提交验收报告是出具质量保修书，明确保修范围、保修期限与保修责任在质保期内发生质量保修问题，施工单位应当履行保修义务，并对造成的缺失承担赔偿责任保修期限从验收合格之日起计算正常使用条件下，工程建设的最低保修期为1基础设施工程、房屋建筑的地基基础与主体结构工程，为设计规定的合理使用年限；2屋面防水工程、有防水要求的卫生间、房间与外墙面的防渗漏，为5年；3供热、供冷系统，为2个采暖、供冷期；。